Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2008 по делу n А-8236/07-С40. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                         Дело № А-8236/07-С40

Рассмотрение жалобы начато 15.12.08.

В заседании объявлен перерыв до 16.12.08 до 09 час. 00 мин.

Заседание продолжено в 09 час. 00 мин 16.12.08.

Резолютивная часть постановления объявлена  16 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен           19 декабря 2008 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Никитина А.Ю.,

судей Клочковой Н.А., Агибаловой Г.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Евлоевой Х.Ю.

при участии в заседании:

от истца – представителя Сетямина В.И.действующего по доверенности от 10.04.2008г.,

от ответчика –  не явились, извещены надлежащим образом,

от третьих лиц – не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Желдорсервис», г. Волгоград, на решение арбитражного суда Волгоградской области от 02 июля 2008 года по делу № А12-8236/07-С40, судья Романов С.П.,

по ООО «Желдорсервис», г. Волгоград,

к ООО «Стройматериалы-1», г. Волгоград,

третьи лица: Федеральная антимонопольная служба по Волгоградской области,                   г. Волгоград,

о взыскании  1 742 280,41 руб.,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Желдорсервис» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к ООО «Стройматериалы-1» о взыскании долга по подаче и уборке вагонов в сумме 484 564,58 руб. пени и штрафов в сумме 99 425,13 руб. за несвоевременную оплату услуг, неустойку в сумме 1 107 366,72 руб. за непредставление информации по планируемым к получению и отправлению вагонам.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 15-20 августа 2007 года исковые требования удовлетворены в части. С ответчика взыскан долг в сумме 34 548,51 руб., в остальной части иска отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 13,11.2007 г. решение суда первой инстанции изменено, с ответчика в пользу истца взыскан долг в сумме 245 453,72 руб. В остальной части иска отказано.

Суд кассационной инстанции (постановление от 26.02.2008 г.) принятые по делу судебные акты отменил в части удовлетворения требований о взыскании суммы основного долга за услуги по подаче-уборке вагонов и маневровые работы, направив дело в иной части на новое рассмотрение. В остальной части судебные акты оставлены без изменения.

Судом апелляционной инстанции при вынесении постановления  были учтены оплаченные ответчиком истцу суммы за период с 1.12.06 по 18.05.07 г. в размере 576 873 , 78 рубля.

При новом рассмотрении дела в суде 1 инстанции истец уточнил исковые требования и просил взыскать с ответчика долг по подаче-уборке вагонов в сумме 809974 руб. 06 коп., задолженность в сумме 118677 руб. 52 коп.  за маневровые работы, а также задолженность по оплате компенсаций сборов железной дороги в сумме 234847 руб. 72 коп.

Свои исковые требования истец обосновывал следующими доказательствами:

За подачу  уборку  вагонов  и оказание дополнительных маневровых услуг  истцом предъявлены ответчику следующие счета-фактуры:

1. - № 0002099 от 14.12.2006 г. за подачу-уборку 30325,29 р. с учетом НДС 4625,89 р., за дополнительные маневровые работы 4079,85 р. с учетом НДС 622,35 р.

Всего 34405,14 р. с учетом НДС 5248,24 р.

2. - № 0002195 от 27.12.06 г, за подачу- уборку 9228, 07 р. с учетом НДС 1407,67 р.

за дополнительные маневровые работы 1631,94 р. с учетом НДС 248 , 94 р.

Всего 10860,01р. с учетом 1656, 61 р.

3.- №0002225 от 31.12.06 г. за подачу-уборку 37262,04 р. с учетом НДС 5684,04 р. за дополнительные маневровые работы 4895,82 р. с учетом НДС 746 , 82 р.

Всего 42157, 86 р. с учетом НДС 6430,86 р.

4.- №0000016 от 11,01.07 г. за подачу-уборку 58717,98 р. с учетом НДС 8956 , 98 р. за дополнительные маневровые работы 13055,52 р. с учетом НДС 1991,52 р.

Всего 71773 , 50р. с учетом НДС 10948,50р.

5.-№0000028 от 16.01.2007 г. за подачу-уборку 71192,47 р. с учетом НДС 10859,87 р.

за дополнительные маневровые работы 8159,70 р. с учетом НДС 1244.70 р.

Всего 79352,17 р. с учетом НДС 12104,57р.

6.- №0000113 от 31.12.07 г. за подачу-уборку 34060,46 р. с учетом НДС 5195,66 р. за дополнительные маневровые работы 8159,70 р. с учетом НДС 1244,70 р.

Всего 42220,16р. с учетом НДС 6440,36р.

7.- №0000117 от 31.01.07 г.за подачу-уборку 6232,76 р. с учетом НДС 950,75 р. за дополнительные маневровые работы 1631 р. с учетом НДС 248,94 р.

Всего 7864,70 р. с учетом НДС 1199,70 р.

8.- №0000166 от 12.02.2007 г. за подачу-уборку 76940, 96 р. с учетом НДС 11736,76 р. за дополнительные маневровые работы 11423 ,58 р. с учетом НДС 1742,58 р. за дополнительные маневровые работы 847.39 р. с учетом НДС 897, 39 р.

Всего 89261,93 р. с учетом НДС 13616,23 р.

9. - №0000218 от 26.02.2007 г. за подачу-уборку 101878,72 р. с учетом НДС 15540,82 р. за дополнительные маневровые работы 14538, 24 р. с учетом НДС 2190,24 р.

Всего 116236,96 р. с учетом НДС 17731,06 р.

10.- №0000313 от 12.03.2007 г. за подачу-уборку 78604,52 р. с учетом НДС 11990,52 р. за дополнительные маневровые работы 9871,29 р. с учетом НДС 1505,79 р.

Всегб$8475,81р. с учетом НДС 13496,31 р.

11.- №0000379 от 26.03.07 г. за подачу-уборку 34121,00 р. с учетом НДС 5204,90 р.

за дополнительные маневровые работы 5384, 34 р. с учетом НДС 821,34 р.

Всего 39505,34 р. с учетом НДС 6026,24 р.

12.- №0000397 от 28.03.07 г. за подачу-уборку 33786 ,94 р. с учетом НДС 5153,94 р. за дополнительные маневровые работы 4486.95 р. с учетом НДС 684.45 р.

Всего 38273 ,89р. с учетом НДС 5838,39 р.

13.- №0000420 от 31.03.2007 г. за подачу-уборку 15559,48 р. с учетом НДС 2373,48 р. за дополнительные маневровые работы 1794,78 р. с учетом НДС 273,78 р.

Всего 17354,26р. С учетом НДС 2647,26р.

14.- №0000591 от 30.04.2007 г. за подачу-уборку 203499,61р. с учетом НДС 31042,31 р.

за дополнительные маневровые работы 26024,31р. с учетом НДС 3969,81 р.

Всего229523, 92 р. с учетом НДС 35012,12 р.

15.- №0000500 от 11.04.2007 г. за подачу-уборку 18563,76 р. с учетом НДС 2831,76 р. за дополнительные маневровые работы 2692,17 р. с учетом НДС 410.67 р.

Всего 21255,93 р. с учетом НДС 3242,43 р.

ИТОГО: за подачу-уборку; 809974,06 р. с учетом НДС 123555,36 р. за дополнительные маневровые работы 018677,52 р. с учетом НДС 18103,35 р.

928651 ,58 р. с учетом НДС 14-1553,7р.

За компенсацию  ответчиком расходов  оплаченных  ОАО  «Желдорсервис»  железной дороге за обработку последним вагонов прибывающих в адрес ООО «Стройматериалы-1» истцом выставлены для оплаты следующие счета-фактуры:

16.- №0002232 от 31.12.06 г. на сумму 23269,13 р. с учетом НДС 3549,53 р.,

17.- №0002232 от 31.12.07 г. на сумму 23090,24 р. с учетом НДС 3522,24 р.,

18.- №0000116 от 31.01.07 г. на сумму 37749,64 р. с учетом НДС 5758,42 р.,

19.- №0000144 от 31.01.07 г. на сумму 31506,00 р. с учетом НДС 4806,00 р.,

20.- №0000255 от 28.02.07 г. на сумму 33305,91 р. с учетом НДС 5080,56 р.,

21.- №-0000280 от 28.02.07 г. на сумму 20793,96 р. с учетом НДС 3171,96 р.,

22.- №0000414 от 31.03.07 г. на сумму 11837,09 р. с учетом НДС 1805,66 р.,

23.- №0000454 от 31.03.07 г. на сумму 8296 ,58 р. с учетом НДС 1265,58 р.,

24.- №0000632 от 30.04.07 г. на сумму 20214,36 р. с учетом НДС 3083,55 р.,

25.- №0000650 от 30.04.07 г. на сумму 24784.72 р. с учетом НДС 3780.72 р.

 Всего на сумму: 234847,63р. С учетом НДС 35824,21р.

Таким образом, общая сумма прямого долга за период с 1.12.06 г. по 30.04.07 г. с учетом НДС составила:

за подачу - уборку вагонов                                        809974,06 рубля;

за дополнительные маневровые работы                    118677,52 рубля;

оплата истцу (компенсация) сборов ж/дороги          234847.72 рубля.

Судом 1 инстанции были удовлетворено ходатайство об уточнении исковых требований в части задолженности по подаче-уборке вагонов, а также долга за маневровые работы. Исковые требования в части взыскания 234847 руб. 72 коп. судом 1 инстанции не приняты к рассмотрению, так как это требование являлось новым по отношению к первоначально заявленным истцом требованиям.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 02 июля 2008 года в иске отказано ввиду отсутствия задолженности по предъявленным исковым требованиям.

ООО «Желдорсервис» с решением арбитражного суда Волгоградской области от 02 июля 2008 года не согласилось, подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт. В апелляционной жалобе заявитель ссылается на отсутствие документов, подтверждающих оплату ответчиком задолженности по иску.

Лица, участвующие в деле, о дне и времени рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены надлежащим образом.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ответчика и третьих лиц в судебное заседание не явились, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом, что не является препятствием к рассмотрению апелляционной жалобы по существу в силу пункта 3 статьи 156, пункта 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, в отзыве на нее, заслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое решение арбитражного суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба  – без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01.01.2005 г. между ОАО «Желдорсервис» (исполнитель) и ООО «Завод «Стройматериалы» (заказчик) заключен договор № 2/2-ПУ на подачу-уборку вагонов.

Решением учредителя № 17 от 07.02.2006г. ООО «Завод «Стройматериалы» реорганизовано в форме присоединения к ООО «Стройматериалы-1».

По условиям договора (п.3.1.1) исполнитель по письменной заявке заказчика обязался производить работы по подаче-уборке вагонов.

Из представленных истцом в суд счетов-фактур, актов выполненных работ за период с 14.12.2006 г. по 30.04.2006 г. следует, что истец оказал ответчику услуги по даче-уборке вагонов из расчета 38 руб. за тонну груза.

Действуя в пределах полномочий, предоставленных Постановлением Правительства № 239 от 07.03.1995 г., Глава Администрации Волгоградской области Постановлением 51 от 23.01.2004 г. утвердил тарифы на услуги, оказываемые ОАО «Желдорсервис» по станции «Орловка» в размере 22 рубля за перевозку одной тонны груза.

Принимая во внимание, что в период с 04.12.2006 г. по 30.04.2007 г. истец оказал ответчику услуги по перевозке 18 051,55 тонн груза, стоимость оказанных услуг, из расчета   22 руб. за тонну, составила 468 932,35 руб. (18 063,65 х 25,96 (цена с НДС) = 618,23 руб.)

Объем перемещенного груза подтвержден счетами-фактурами и актами (т.3 л.д. 15-79) и не оспаривается сторонами..

Применение тарифа 38 руб. за 1 тн.  при расчетах за подачу-уборку вагонов было признано судебными  инстанциями в соответствии п. 2 ч. 1 ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительным.

Судом кассационной инстанции признан обоснованным довод арбитражных судов первой и апелляционной инстанции о применении при расчетах за подачу-уборку вагонов тарифа в размере 22 руб. за 1 тн.

При таких обстоятельствах суд 1 инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что  в рассматриваемый период времени истцом были оказаны услуги по подаче-уборке вагонов на общую сумму  468618 руб. 23 коп.  При таких обстоятельствах суд 1 инстанции обоснованно отказал в удовлетворении иска в части взыскания платы за подачу-уборку вагонов в сумме, превышающей 468618 руб. 23 коп.

Суд апелляционной инстанции соглашается с доводами суда 1 инстанции об отказе в удовлетворении требования о взыскании стоимости дополнительных маневровых работ в размере 118 677,52 руб.

Согласно п.3.1.1 договора дополнительные маневровые работы производятся на основании письменных заявок заказчика, фиксируемых в журнале ответственных уведомлений с указанием времени подачи заявок, фамилии ответственного лица подавшего и принявшего заявку.

Пунктом 3.1.3. договора на исполнителя возложена обязанность по ведению ведомостей и дополнительно оказываемые услуги по дополнительным маневровым работам.

Таким образом, истец, в силу  правил ст. 65 АПК РФ, в целях подтверждения факта исполнения указанных работ обязан был представить вышеперечисленные журналы и ведомости.

Названные доказательства истцом в материалы дела не представлены.

Согласно акту от 24.04.2008г., составленному представителями ОАО «Желдорсервис», журналы заявок за период с 01.01.2003 г. по 30.06.2008 г. уничтожены.

Однако указанное обстоятельство не освобождает  истца от  исполнения обязанностей по предоставлению допустимых доказательств, в связи с чем, он несет риск наступления последствий несовершения процессуальных действий (ст.ст.9, 68 АПК РФ).

Согласно письму УРТ Волгоградской области №'УРТ-15/482 от 19.07.2007 г.        (т.3 л.д.130) оплате по согласованной сторонами цене подлежат только работы, которые не связаны с подачей и уборкой вагонов.

Цены на дополнительные работы устанавливаются по согласованию сторон.

Как следует из отзыва УРТ Волгоградской области (т.3 л.д. 114-115) тариф, введенный названным постановлением Главы Администрации Волгоградской области должен применяться при подаче и уборке вагонов с выставочных путей (место передачи вагонов от ОАО «РЖД» к ОАО «Желдорсервис») станции «Орловка» по путям необщего пользования ОАО «Желдорсервис», до ООО «Стройматериалы 1» (место погрузо-разгрузочных работ).

Порядок передачи вагонов, контейнеров на железнодорожные пути необщего пользования, железнодорожные выставочные пути и их возвращения обратно, а также место такой передачи устанавливается договорами на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования или договорами на подачу и уборку вагонов. То есть место передачи устанавливается сторонами самостоятельно.

За маневровую работу, выполняемую в процессе подачи и уборки вагонов, с выставочных путей (место передачи вагонов от ОАО «РЖД» к ОАО «Желдорсервис»)