Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2008 по делу n А06-4370/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

доход для отдельных видов деятельности» только в случае осуществления каждым участников договора простого товарищества видов деятельности, подлежащих переводу на уплату единого налога на вмененный доход.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется  наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Предприниматель уплачивала единый налог на вмененный доход с вида деятельности - розничная торговля в соответствии с Законом Астраханской области от 26 ноября 2002 года                            № 54/2002-ОЗ «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности».

В пункте 2 статьи 346.26 НК РФ и пункте 1 Закона Астраханской области от 26 ноября 2002 года № 54/2002-ОЗ установлены виды деятельности, в отношении которых применяется система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, в частности, розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров.

В силу пункта 1 статьи 346.28 НК РФ плательщиками единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации, в котором введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ для целей исчисления единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности под розничной торговлей понимается торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет.

В нарушение названных норм Романенко Ок Сон в проверяемом периоде производила уплату налога по специальной системе, не осуществляя деятельность, подлежащую налогообложению данным видом налога.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что предприниматель Романенко Ок Сон в период с 2004 год по 2005 год получала доход в виде доли распределенной прибыли и не осуществляла розничную торговлю. Поэтому доходы предпринимателя подлежат налогообложению в общеустановленном порядке.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, ошибочными выводы суда первой инстанции о признании недействительным решения МИФНС России № 5 по Астраханской области от 30 мая 2008 года № 13.

При таких обстоятельствах имеются основания для отмены решения суда первой инстанции, как принятого с нарушением п. 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

Руководствуясь статьями  268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Астраханской области от 22 августа 2008 года по делу № А06-4370/2008-13 отменить.

Принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявления индивидуального предпринимателя Романенко Ок Сон  о признании недействительным решения  Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Астраханской области от 30 мая 2008 года № 13 отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Романенко Ок Сон  в пользу Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Астраханской области государственную пошлину в размере 50 (пятьдесят) рублей 00 копеек, уплаченную при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению № 652 от 04 сентября 2008 года.

Выдать Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Астраханской области справку на возврат из бюджета государственной пошлины в размере 950 (девятьсот пятьдесят) рублей 00 копеек, уплаченную при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению № 652 от 04 сентября 2008 года.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через суд, принявший решение.

Председательствующий                                                                                           Цуцкова М.Г.

Судьи                                                                                                                          Веряскина С.Г.

                                                                                                                            Дубровина О.А.