Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2015 по делу n А12-21401/2015. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Российской Федерации, могут осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники в случае оказания услуг населению при условии выдачи ими соответствующих бланков строгой отчетности (пункт 2 статьи 2 Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ).

Порядок утверждения формы бланков строгой отчетности, приравненных к кассовым чекам, а также порядок их учета, хранения и уничтожения устанавливается Правительством Российской Федерации. Статьей 1 данного Федерального закона установлено также понятие «наличные денежные расчеты», под которым понимаются расчеты за приобретенные товары, выполненные работы, оказанные услуги, произведенные с использованием средств наличного платежа.

Понятие реализации товаров, работ или услуг содержится в пункте 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которому реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем является передача на возмездной либо безвозмездной основе права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.

Как следует из материалов дела и установлено при рассмотрении спора, в период с 01.01.2014 по 15.03.2015 через кассу общества реализовано (продано) билетов (БСО) на зрелищные мероприятия на общую сумму наличных денежных средств 4059701 рублей. Контрольно-кассовая техника при продаже билетов (БСО) обществом с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ Волгоград» в проверяемом периоде не использовалась. В проверяемом периоде наличные денежные средства, полученные от продажи физическим лицам БСО (билетов), на основании приходных кассовых ордеров учтены в полном объеме в кассовой книге общества связанной с финансово-хозяйственной деятельностью.

Из материалов дела следует, обществом в проверяемом периоде осуществлялась деятельность по приему платежей физических лиц на основании заключенных агентских договоров с поставщиками услуг (организаторами мероприятий).

30.06.2014 обществом с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ Волгоград» и обществом с ограниченной ответственностью «ПРОДЮСЕРСКИЙ ЦЕНТР «ВСЕ ЗВЕЗДЫ» заключен агентский договор от № 042-В/14, в соответствии с пунктом 1.1. которого общество с ограниченной ответственностью «ПРОДЮСЕРСКИЙ ЦЕНТР «ВСЕ ЗВЕЗДЫ» (принципал) поручает, а общество с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ Волгоград» (агент) принимает на себя обязательство от имени и за счет принципала выполнять функции по реализации, бронированию и распространению билетов в рамках предоставленной ему квоты мест на мероприятия, организатором которых является принципал. Согласно пункту 1.2. названного договора при осуществлении обязанностей, установленных пунктом 1.1., агент обязуется оказывать клиентам услуги по бронированию билетов, оформлению их к реализации, информационному сопровождению клиентов, а равно иные услуги. В соответствии с пунктом 1.3. договора в отношении каждого мероприятия сторонами оформляется отдельное дополнительное соглашение к настоящему договору, в котором сторонами оговариваются: общий объем квоты мест, сроки реализации билетов, дата и место проведения такого мероприятия, категория информационной продукции, присвоенная принципалом такому мероприятию, а также условия в отношении рекламы такого мероприятия. Пунктом 4 договора установлены права и обязанности сторон, в частности, согласно пункту 4.1. принципал обязуется одновременно с предоставлением квоты мест в порядке пункта 1.3. в отношении каждого конкретного мероприятия предоставить документы, подтверждающие у него наличие прав на такую квоту мест, ценовые распоясовки мест, и т.д., указывать на агента как на полномочного распространителя билетов на мероприятия, принимать (обеспечить прием) ко входу на мероприятие билеты по форме, согласованной сторонами в приложении к договору, также билеты, выполненные на бланках субагентов агента, форма которых доводится до принципала. В соответствии с пунктом 4.4. договора от 30.06.2014 № 042-В/14 агент обязуется собственными силами и за свой счет осуществлять все необходимые действия для изготовления, приобретения, хранения, распределения и учета бланков, бланков строгойотчетности, на которых осуществляется реализация билетов, осуществлять  (обеспечивать) формирование (печать) билетов в рамках предоставленной квоты мест с целью их реализации клиентам. Пунктом 5 договора от 30.06.2014 № 042-В/14 установлены цена договора и порядок расчетов. Так, согласно пункту 5.1. договора за исполнение агентом обязанностей, установленных в пункте 1.1., принципал выплачивает агенту агентское вознаграждение. Агентское вознаграждение агента составляет 10 процентов от суммы денежных средств, вырученных агентом за реализованные им (его субагентами) билеты. Стороны оговорили, что при расчете агентского вознаграждения учитывается лишь номинальная стоимость билетов. В соответствии с пунктом 5.2. договора агент обязуется осуществлять перечисление денежных средств принципалу, вырученных им при реализации билетов, в течение 5 дней с момента подписания сторонами акта выполненных работ. При этом из суммы, подлежащей перечислению, агент удерживает свое агентское вознаграждение, рассчитываемое в соответствии с пунктом 5.1 вышеуказанного договора. Согласно пункту 5.8. договора от 30.06.2014 № 042-В/14 обязательство агента по уплате денежных средств, указанное в пункте 5.2., полагается сторонами исполненным надлежащим образом в момент списания всей причитающейся суммы денежных средств с банковского счета агента в целях их зачисления на банковский счет принципала.

22.10.2010 обществом с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ Волгоград» и индивидуальным предпринимателем Курач Алевтиной Васильевной (заказчик) заключен договор № 0015-В/10 возмездного оказания услуг, в соответствии с пунктом 2.1. которого исполнитель обязуется по заданию заказчика оказывать услуги по организации распространения и реализации клиентам сформированных билетов на мероприятия, а заказчик обязуется оплачивать исполнителю оказанные услуги в соответствиями с условиями настоящего договора. Согласно пункту 2.2. договора от 22.10.2010 № 0015-В/10 задание по настоящему договору считается полученным исполнителем с момента передачи от заказчика билетной информации соответствующей условиям договора. В случаях, не требующих отлагательств, передача заказчиком исполнителю билетной информации осуществляется по электронной почте с одновременным направлением исполнителю подписанного со стороны заказчика акта передачи билетной информации в двух экземплярах и прочих необходимых данных в соответствии с пунктом 3.1.1 договора. Пунктом 3 договора от 22.10.2010 № 0015-В/10 установлены права и обязанности сторон. Согласно пункту 3.1.1. договора заказчик принимает на себя исполнение таких обязательств как не позднее, чем за двадцать дней по акту (приложение № 3) с одновременным обеспечением исполнителя необходимым количеством информационно-рекламных материалов, приложениями к билету и справочной информацией по мероприятию. В соответствии с пунктом 3.1.7. договора заказчик обязуется оплачивать исполнителю стоимость оказанных услуг по настоящему договору. Согласно пункту 3.3.1. договора от 22.10.2010 № 0015-В/10 исполнитель принимает на себя исполнение таких обязательств, как обеспечение качественного и своевременного оказания услуг по распространению и реализации клиентам билетов с использованием следующих каналов продаж: интернет сайта, Call-центр, розничная сеть продаж. В соответствии с пунктом 3.3.4. договора исполнитель обязуется перечислять заказчику денежные средства, полученные за распространенные и реализованные билеты в порядке, предусмотренном условиями настоящего договора.

Согласно пункту 3.4.1. договора исполнитель имеет право оказывать услуги по исполнению настоящего договора с привлечением третьих лиц. В соответствии с пунктом 4.1. договора услуги по настоящему договору считаются оказанными после подписания сторонами акта об оказанных услугах по распространению и реализации билетов.

Пунктом 5 договора установлены расчеты и порядок оплаты. Согласно пункту 5.1. договора от 22.10.2010 № 0015-В/10 стоимость услуг исполнителя по распространению и реализации билетов по заданию заказчика составляет сумму в размере 7 процентов от общей суммы денежных средств, полученных исполнителем при реализации билетов на мероприятие по их номинальной стоимости в соответствии с ценами, определенными заказчиком в билетной программе. Оплата оказанных услуг осуществляется заказчиком в течение 5 банковских дней после подписания сторонами акта об оказанных услугах. В соответствии с пунктом 5.2. договора сумма денежных средств, причитающаяся заказчику от реализации билетов, перечисляется исполнителем в срок не позднее 5 банковских дней после подписания сторонами акта об оказанных услугах. При перечислении денежных средств в соответствии с настоящим пунктом исполнитель вправе в одностороннем порядке, в качестве зачета встречных обязательств, произвести удержание из суммы подлежащих перечислению заказчику денежных средств в размере суммы стоимости оказанных исполнителем услуг по настоящему договору.

Аналогичные агентские договоры и договоры возмездного оказания услуг заключены обществом с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ Волгоград» с поставщиками услуг (организаторами мероприятий) - закрытым акционерным обществом «Спорт-Экспо» (договор № 046-В/14 от 04.09.2014), фондом поддержки культуры Продюсерский центр «Арт-партнер» (договор № 0034-В/11 от 01.02.2011), обществом с ограниченной ответственностью КА «Ветер Перемен» (договор № 051 -В/15 от 01.01.2015).

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ Волгоград» на основании агентских договоров и договоров возмездного оказания услуг о продаже физическим лицам БСО (билетов) является платежным агентом - оператором по приему платежей физических лиц по поручению и за вознаграждение поставщиков услуг (организаторов мероприятий), следовательно, его деятельность регулируется, в том числе нормами Федерального закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» и Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ.

Вместе с тем в проверяемом периоде общество с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ Волгоград» через кассу осуществило реализацию (продажу) физическим лицам билетов (БСО) без применения контрольно кассовой техники на общую сумму 4059701 рублей. При этом при осуществлении деятельности в соответствии с Законом № 103-ФЗ обществом не использовалась контрольно-кассовая техника при реализации (продаже) физическим лицам билетов (БСО) на зрелищные мероприятия, проводимые поставщиками услуг (организаторами мероприятий).

Довод заявителя о том, что бланк реализуемых обществом билетов соответствует форме, утвержденной приказом Министерства культуры Российской Федерации от 17.12.2008 № 257 «Об утверждении бланков строгой отчетности», подлежит отклонению, поскольку обязательным реквизитом для всех бланков на культурно-зрелищные мероприятия является место нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, которое на представленных при проверке налоговой инспекцией билетах отсутствует.

Довод общества о том, Волгоградским областным судом  прекращено производство по делу о привлечении генерального директора общества к административной ответственности по ч.2 ст. 14.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения апелляционный суд считает несостоятельным, поскольку арбитражный суд в смысле статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ не связан выводами, касающимися квалификации. В части установления существенных обстоятельств расхождений между позициями судов нет. Правовая оценка и применение закона, на котором основаны выводы об отсутствии состава вменённого правонарушения в действиях директора общества, не может рассматриваться в качестве обстоятельства, имеющего преюдициальное значение. Приведённая позиция неоднократно изложена судами высших инстанций (пункт 16.2 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, постановления Верховного Суда РФ от 17.08.2015 № 308-АД15-8967 и от 27.01.2015 № 306-АД14-5347).

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В материалы дела обществом не представлены доказательства, позволяющие сделать вывод о том, что им были приняты все необходимые и достаточные меры, направленные на недопущение выявленных нарушений.

Следовательно, вина ООО «КАССИР.РУ Волгоград» в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным органом установлена и доказана.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает необоснованным вывод суда первой инстанции об изменении меры ответственности со штрафа в размере 30000 руб. на предупреждение.

В соответствии с п. 1 ст. 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с кодексом.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 3.2 КоАП РФ за совершение административных правонарушений могут устанавливаться и применяться административные наказания в виде предупреждения.

Согласно п.2 ст. 4.2 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства, не указанные в Кодексе или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановление административного органа может быть изменено в случае, когда арбитражным судом на основании статьи 4.2 КоАП РФ будут признаны смягчающие обстоятельства.

При принятии оспариваемого решения и назначении административного наказания в виде предупреждения суд первой инстанции посчитал достаточным смягчающим обстоятельством тот факт, что правонарушение совершено впервые, а также то, что правонарушение не привело к причинению вреда или возникновению угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации,