Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2015 по делу n А12-32140/2013. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Дом  «Гранит» - кредиторскую задолженность в размере 280,30 руб.

ООО «ФИО -ДОМ » -нет активов, нет обязательств,

ООО «Сервискомплект» - кредиторскую задолженность в размере 2920 руб.

ООО «Торговая компания Альфа - Глобал»- кредиторскую задолженность в размере 69674 руб.

Бухгалтерских балансов ООО «Колумбия» с даты ее создания в налоговый орган не представляла.

Вместе с тем, из ответа налогового органа на запрос апелляционного суда и материалов дела, в том числе текста решения налогового органа №12-06/61 от 23.06.2011,  усматривается, что  обязательства должника перед бюджетом   возникли по состоянию на  2009 год в виде долгов реорганизованного юридического лица: ООО «Торговая компания Альфа - Глобал» в сумме  задолженности по налогу на прибыль (1212889 руб., со штрафами и пени, - 1493072,31 руб.) и вытекающих из этого обязательства штрафных санкций.

С даты создания ООО «Колумбия» до  26.08.2013 (даты ликвидации  ООО «Эвентин») руководителем должника (управляющей компанией) являлось ООО «Эвентин», руководителем которой являлась Бортник В.А. 

Учредителями ООО «Колумбия» являлись пять физических лиц.

Бортник В.А.  стала единственным учредителем ООО «Колумбия» лишь с  25 октября 2011 года.

С учетом изложенного апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции,  что Бортник В.А.  являлась единственным лицом, контролирующим деятельность общества с  25 октября 2011 года; доказательств принятия ею решения о назначении иного руководителя общества после 26.08.2013 (ликвидации  ООО «Эвентин») не имеется;  таким образом, Бортник В.А.  фактически приняла на себя функции его руководителя.

Доказательств того, что Бортник В.А.  принимала меры по избранию нового руководителя, после 26.08.2013  в деле не имеется.

С учетом изложенного, исследовав представленные участниками процесса доказательства, оценив их в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  апелляционный суд установил, что:

- должник (в лице его право предшественника, ООО «Торговая компания Альфа - Глобал») – стал отвечать признакам неплатежеспособности и признакам недостаточности имущества с 31.12.2009; данное обстоятельство было выявлено 23.06.2011  (по результатам решения налогового органа);

- в указанный период обязательства по подаче заявления в суд возникли у исполнявшей на тот период обязанности руководителя - ООО «Эвентин», ликвидированной в настоящий период (26.08.2013);

- после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве,  и до даты возбуждения  дела о банкротстве, у должника не возникли новые обязательства перед уполномоченным органом (иные конкурсные кредиторы отсутствуют), по которым контролирующее лицо должника подлежит привлечению к субсидиарной ответственности;

- Бортник В.А. как единственный участник должника, не принявшая надлежащих мер к назначению руководителя общества, и фактически с указанного периода принявшая на себя функции его руководителя, должна была обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом после 26.08.2013.

Таким образом, отсутствует одно из основных условий, позволяющих привлечь контролирующее лицо к субсидиарной ответственности за неподачу указанными в пункте 2 статьи 10 этого же Закона лицами заявления о банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства – отсутствие новых обязательств должника за указанный период.

В связи с этим апелляционный суд находит ошибочным вывод суда первой инстанции о допустимости привлечения Бортник В.А.  к субсидиарной ответственности  по обязательствам должника  по пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве.

При проверке довода апелляционной жалобы об отсутствии основания  для привлечения данного контролирующего лица вследствие не передачи им конкурсному управляющему в установленный законом срок документации должника, судебная коллегия установила следующее.

Фасхутдинов Эдуард Валетдинович утвержден конкурсным управляющим ООО «Колумбия»  17.06.2014. 

Бортник В.А. не  было исполнено определение Арбитражного суда Волгоградской области от 20.11.2014, которым  суд обязал Бортник В.А. передать конкурсному управляющему ООО «Колумбия» бухгалтерскую и иную документацию ООО «Колумбия», печати, штампы, материальные и иные ценности.

Обязанность передать конкурсному управляющему должника  документацию данного общества должна была быть исполнена руководителем должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего, в связи с чем, в настоящем деле применению подлежит пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве (в вышеуказанной редакции), если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения абзаца четвертого настоящего пункта применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, то такие лица отвечают солидарно.

Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Ответственность, предусмотренная указанной нормой закона, корреспондирует нормам об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (ст.ст. 6, 7, 29 Федерального закона  от 06.12.2011 N402-ФЗ "О бухгалтерском учете") с учетом обязанности руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию должника (п. 3.2 ст. 64, п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве), направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем общества указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе, путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника -унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Таким образом, согласно данной норме обязанность обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника конкурсному управляющему возложена на руководителя должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация, и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Обязанность юридического лица, в данном случае общества, по хранению первичных учетных документов предусмотрена Федеральными законами от 06.12.2011 N402-ФЗ "О бухгалтерском учете"  и от 08.02.1998 N 14-ФЗ (в редакции Федерального закона от 28.12.2010 N 409-ФЗ) "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Согласно пункту 4 статьи 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно подп. 1 п. 3 ст. 40  Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества действует от имени общества без доверенности, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Статьей 39 Закона N 14-ФЗ установлено, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

По смыслу нормы пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве арбитражный суд устанавливает обстоятельства наличия или отсутствия бухгалтерской документации для цели привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности на основе исследования представленных доказательств в подтверждение имущественного состояния должника, которое отражается в бухгалтерском балансе.

Балансы должником не сдавались с момента его создания.

Из анализа передаточных актов при создании должника следует, что у должника не имелось активов, а существовала лишь кредиторская задолженность.

Какие-либо документы, подтверждающие наличие активов у должника, заявителями ни в суд первой инстанции, ни в апелляционный суд не представлены.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 06.11.2012  N 9127/12 по делу N А40-82872/10-73-400"Б" указал, что в силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Учитывая установленные по делу обстоятельства, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции, что Бортник В.А.,  зная о необходимости соблюдения требований законодательства о банкротстве, имела возможность исполнить надлежащим образом положения законодательства о банкротстве и бухгалтерском учете, но не приняла все зависящие от нее меры по их соблюдению.

В рассматриваемом случае чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств, объективно препятствовавших Бортник В.А. исполнить требования Закона о банкротстве, не установлено.

Действующее законодательство не исключает возможность привлечения к субсидиарной ответственности фактически контролирующего должника лица, проводящего свою волю через иных подконтрольных фактическому руководителю физических и юридических лиц, которые в действительности не выступали в качестве самостоятельных субъектов гражданских отношений.

Вместе с тем как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 06.11.2012  N 9127/12 по делу N А40-82872/10-73-400"Б", исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, предусмотренной  статьей 10 Закона о банкротстве, также имеет значение и причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

По правилам статьи 15 ГК РФ для наступления гражданско-правовой ответственности необходимо доказать противоправный характер поведения лица, на которое предполагается возложить ответственность; наличие у потерпевшего лица убытков; причинную связь между противоправным поведением нарушителя и наступившими вредоносными последствиями.

В силу абзаца седьмого пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Таким образом, заявитель должен доказать наличие неправомерных действий контролирующего