Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2015 по делу n А12-32140/2013. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-32140/2013

13 июля 2015 года

Резолютивная часть постановления объявлена «06» июля 2015 года

Полный текст постановления изготовлен «13» июля 2015 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Грабко Олега Владимировича, Самохваловой Анны Юрьевны,

при ведении протокола судебного заседания с применением средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Гурьяновой Натальей Николаевной,

при участии в судебном заседании до перерыва:

от Бортник Валентины Александровны – Кочеткова Николая Сергеевича, действующего на основании доверенности от 03.02.2015,

от иных лиц - не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела

без участия в судебном заседании после перерыва лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Бортник Валентины Александровны,

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 02 февраля 2015 года по делу  №А12-32140/2013, принятое судьей Саниным А.С.,

по объединённым в одно производство заявлениям конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Колумбия» Фасхутдинова Эдуарда Валетдиновича и уполномоченного органа,

о привлечении Бортник Валентины Александровны к субсидиарной ответственности,

в рамках дела №А12-32140/2013 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Колумбия» (400075, город Волгоград, пр. Мостовой, дом 6; ОГРН 1113444015442, ИНН 3443103875),

в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании суд объявлял перерыв с  11 часов 45 минут 29 июня 2015  года  до 14 часов 30 минут 06 июля 2015 года,

У С Т А Н О В И Л:

28.10.2014 в Арбитражный суд Волгоградской области, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Колумбия» (далее – ООО «Колумбия», должник), обратился конкурсный управляющий должника,  Фасхутдинов Э.В., с заявлением о привлечении участника должника, Бортник Валентины Александровны,  к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Колумбия» в размере 1136906,39 руб. основного долга, 690139,01 руб. пени и штрафы.

21.11.2014 в Арбитражный суд Волгоградской области, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Колумбия» (далее – ООО «Колумбия», должник), обратилась Федеральная налоговая служба (далее – ФНС России,  уполномоченный орган), с заявлением, о привлечении участника должника, Бортник Валентины Александровны, к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Колумбия» в размере 1827045,40 руб.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 16.12.2014 рассмотрение данных заявлений объединено в одно производство.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 02.02.2015 Бортник Валентина Александровна  привлечена  к субсидиарной ответственности: с Бортник Валентины Александровны взыскано в пользу ООО «Колумбия» 1827045,40 руб.

Бортник В.А., не согласившись с принятым судебным актом, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Волгоградской области от 02.02.2015, принять по делу новый судебный акт, которым отказать  в удовлетворении заявленных требований.

Бортник В.А., не соглашаясь с выводами суда первой инстанции,  указала, что  заявление о возбуждении в отношении должника процедуры  банкротства  подавалось  ею, в лице ООО «Эвентин», 11 ноября 2013 года, данное обстоятельство не получило оценки суда.

Податель апелляционной жалобы, считая, что не назначение нового  директора общества после ликвидации прежнего (ООО «Эвентин») допустимо законом, находит необоснованным довод суда о том, что Бортник В.А. была обязана  определить лицо, имеющее право действовать от имени должника.

Также в качестве довода апелляционной жалобы указано, что участник общества Бортник В.А. не является субъектом субсидиарной ответственности по долгам должника; своими действиями она не доводила ООО «Колумбия» до банкротства.

В апелляционном суде представитель Бортник В.А. поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, настаивал на отмене обжалуемого судебного акта.  

Апелляционный суд, в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав участника процесса в открытом судебном заседании, апелляционный суд находит, что обжалуемое определение следует  отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, исходя из следующего.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как установлено судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, 17.12.2013 уполномоченный орган обратился в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании ООО «Колумбия» несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 25.12.2013  принято к производству заявление ФНС России  о возбуждении банкротства в отношении указанного должника.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 17.06.2014 ООО «Колумбия», признано несостоятельным (банкротом), с применением упрощенной процедуры банкротства отсутствующего должника; конкурсным управляющим утвержден Фасхутдинов Эдуард Валетдинович.

Поскольку конкурсная масса не сформирована, требования конкурсных  кредиторов не погашены, бухгалтерская документация не передана конкурсному управляющему ответственными лицами,  должник, в лице его руководителя, своевременно не обратился в суд с заявлением о возбуждении процедуры банкротства – данные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего должника  и уполномоченного органа в суд с настоящими заявлениями о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности.

По материалам дела судом первой инстанции установлены следующие обстоятельства: задолженность ООО «Колумбия» перед уполномоченным органом образовавшаяся за период с 2009 года, выявлена 23.06.2011  на основании решения выездной налоговой проверки №12-06/61; единственным учредителем должника является Бортник В.А.; единственным лицом, имеющим право действовать от имени должника являлось ООО «Эвентин», которое ликвидировано, запись о ликвидации внесена в ЕГРЮЛ; руководителем ООО «Эвентин» являлась Бортник В.А.; с момента ликвидации ООО «Эвентин» - 28.08.2013  и по дату признания ООО «Колумбия» банкротом, Бортник В.А. как единственным учредителем не было определено лицо, имеющее право действовать от имени должника; Бортник В.А.   не исполнено определение суда от 20.11.2014, которым  суд обязал Бортник В.А. передать конкурсному управляющему ООО «Колумбия» бухгалтерскую и иную документацию ООО «Колумбия», печати, штампы, материальные и иные ценности.

Суд первой инстанции, оценив заявление конкурсного управляющего и уполномоченного органа, в совокупности с  материалами дела, установив, что надлежащим субъектом субсидиарной ответственности является Бортник В.А., как единственный участник общества и как бывший директор ООО «Эвентин», пришел к выводу о том, что заявителями доказана совокупность элементов, необходимых для привлечения данного контролирующего лица должника к субсидиарной ответственности.

При определении размера ответственности привлекаемого лица, суд первой инстанции, применив правила статьи 10 Закона о банкротстве, в редакции на дату возникновения спорных правоотношений,   исходил из  следующих обстоятельств:

- включенная в реестр требований кредиторов ООО «Колумбия» сумма задолженности равна 1 827 045,40 руб.

- погашение кредиторской задолженности за счет конкурсной массы должника невозможно по причине отсутствия имущества должника.

На основании установленных обстоятельств суд первой инстанции нашел привлечь Бортник В.А. к субсидиарной ответственности, предусмотренной ст. 10 Закона о банкротстве в размере 1827045,40 руб. непогашенных требований, включенных в реестр требований кредиторов.

Судебная коллегия  при апелляционной проверке обжалуемого определения приходит к следующему.

С учетом общих положений главы 25 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьи 10 Закона о банкротстве, разъяснений Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в Постановлении от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", для привлечения к субсидиарной ответственности, которая является гражданско-правовой, в любом случае необходимо установление совокупности условий, в том числе установление вины ответчика для возложения на него ответственности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве, руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества;

в иных случаях, предусмотренных Законом о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 9 Закона о банкротстве такое заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 названной статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

В силу пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 данного закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Возможность привлечения лиц, названных в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, к субсидиарной ответственности по указанным в данной норме основаниям возникает при наличии совокупности следующих условий: 1)возникновения одного из перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве обстоятельств; 2) неподачи указанными в пункте 2 статьи 10 этого же Закона лицами заявления о банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства; 3) возникновения обязательств должника, по которым указанные лица привлекаются к субсидиарной ответственности, после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

В обоснование привлечения Бортник В.А. к субсидиарной ответственности в соответствии с пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве, заявители указали, что решением  выездной налоговой проверки №12-06/61 от 23.06.2011 в отношении ООО «Колумбия» начислен  налог на прибыль 1212889 руб., пени  113219 руб. и штраф 242577 руб.

Указанное решение ООО «Колумбия» не исполнило, что в дальнейшем послужило основанием для обращения уполномоченного органа с заявлением о признании должника банкротом.

Апелляционным судом установлено, что согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц  ООО «Колумбия» организовано 24 марта 2011 года в результате реорганизации  в форме слияния следующих организаций:

ООО «Банк – Техно- Торг-Сервис» (дата регистрации 23 октября 2007 года);

ООО «Торговый Дом  «Гранит» (дата регистрации 2 апреля 2008 года);

ООО «ФИО -ДОМ » (дата регистрации 30 декабря 2003 года);

ООО «Сервискомплект» (дата регистрации 22 октября 2008 года);

ООО «Торговая компания Альфа - Глобал» (дата регистрации 2 марта 2007 года).

Как следует из регистрационного дела №05-17дсп на ООО «Колумбия»,  представленного по запросу апелляционного суда  налоговым органом, реорганизуемые юридические лица активов  вновь созданной организации не передали.

Из передаточных актов усматривается, что:

ООО «Банк – Техно - Торг-Сервис»  передало вновь созданной организации лишь кредиторскую задолженность в размере 31351 руб.

ООО «Торговый