Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2008 по делу n А06-2848/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

к налоговой ответственности по спорному эпизоду за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 112364 руб.

По данному эпизоду Предприятию так же начислены пени за несвоевременную уплату НДС в размере 10689 руб. и предложено уплатить недоимку по НДС в размере 561 822 руб.

Суд апелляционной инстанции считает правомерным решение суда первой инстанции о признании недействительным решения Инспекции № 5546 от 17.03.08 г. о привлечении МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» к налоговой ответственности по ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме  112364 руб., начисления пени по НДС в сумме 10689  руб., доначисления НДС в сумме 561 822  руб. по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 44 НК РФ обязанность по уплате конкретного налога или сбора возлагается на налогоплательщика и плательщика сбора с момента возникновения установленных законодательством о налогах и сборах обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога или сбора.

Порядок и сроки уплаты НДС, объект налогообложения установлены положениями главы 21НК РФ.

Статья 11 НК РФ содержит понятие "недоимка" - это сумма налога или сбора, не уплаченная в установленный законодательством о налогах и сборах срок.

Как указано выше, судом установлено и материалами дела подтверждается, что МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» представило в налоговый орган уточненную налоговую декларацию по НДС за январь 2007 г., где исчислило НДС по спорному эпизоду. НДС уплачен Предприятием за январь 2007 г. в полном объеме.

В октябре 2007 года Предприятием поданы уточненная налоговая декларация за указанный период, по которой сумма налога, подлежащая уплате, уменьшена.

По последним уточненным декларациям возврат налога из бюджета не производился.

То обстоятельство, что, представляя уточненную декларацию, налогоплательщик счел, что уплатил НДС в излишней сумме, а в последующем это признано судом ошибочным, не повлекло за собой неуплату данного налога за проверяемый период. В целом по итогам января 2007 года недоимки у Предприятия не имелось.

Статьей 122 НК РФ установлена ответственность за неуплату или неполную уплату налога. В данном случае такого правонарушения Предприятие не совершило.

Норма ст. 75 НК РФ предусматривает начисление пеней за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора, то есть право начисления пеней также связано с неуплатой или неполной уплатой налога.

Таким образом, поскольку МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» указанных налоговых правонарушений не допущено, у Инспекции не имелось правовых оснований для доначисления суммы налога, начисления пеней и взыскания штрафа.

Данная позиция подтверждается Постановлениями Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.09.2005 N 2157/05, от 19.09.2006 N5957/06.

Однако суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части обязания Инспекции принять решение о возврате МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» излишне исчисленного НДС за январь 2007 года в сумме 561 822 руб. как вынесенного с нарушением норм материального права, на том основании, что заявителем неправомерно уменьшен НДС к уплате за январь 2007 года. В этой части следует принять новый судебный акт, которым отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований.

В связи с частичным отказом заявителю в удовлетворении заявленных требований,

подлежит изменению решение суда первой инстанции в части взыскания с Инспекции в пользу МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» расходов по уплате государственной пошлины. Следует взыскать с налоговой инспекции в пользу МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

В связи с частичной отменой судебного акта, согласно статье 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины,  понесенные в суде апелляционной инстанции,  в сумме 500 руб. подлежат взысканию МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» в пользу Инспекции.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Астраханской области от «18» июля 2008 года по делу №А06-2848/2008-24 отменить в части обязания Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани возвратить МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» из федерального бюджета НДС за январь 2007г. в размере 561 822 руб.

Принять в указанной части новый судебный акт.

В удовлетворении заявленных требований об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани возвратить на расчетный счет МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» сумму излишне уплаченного НДС за январь 2007г. в размере 561 822 руб. отказать.

Решение суда в части взыскания с Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани в пользу МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» расходов по уплате государственной пошлины в сумме 15 118,22 руб. изменить.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани в пользу МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» в пользу Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани расходы по уплате государственной пошлины в сумме 500 руб., понесенные в суде апелляционной инстанции.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд Астраханской области.

Председательствующий                                                                            Н.В. Луговской

Судьи                                                                                                           Ю.А. Комнатная  

                                                                                                                      М.Г. Цуцкова