Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2015 по делу n А12-14630/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-14630/2014

23 января 2015 года

Резолютивная часть постановления объявлена «21» января 2015 года

Полный текст постановления изготовлен «23» января 2015 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Кузьмичева С.А., Смирникова А.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Тюкиной А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Волгоградской области

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27 августа 2014 года по делу № А12-14630/2014 (судья Кострова Л.В.)

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Волгоградской области (ИНН 3442075777, ОГРН 1043400221150, адрес местонахождения: 400078, г Волгоград, пр-кт им В.И.Ленина, 67 а)

к обществу с ограниченной ответственностью «Трест Строймеханизация»                                   (ИНН 3442117681, ОГРН 1113459005120, адрес местонахождения: 400007,                         г. Волгоград, ул. Капитана  Тряскина, д. 19),

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Трест Строймеханизация» (ИНН 3442052811, ОГРН 1023402634276, адрес местонахождения: 197373, г Санкт-Петербург, пр-кт Авиаконструкторов, 4/корп.1 лит.А/пом.8-Н),

о взыскании задолженности,

при участии в судебном заседании представителей: Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Волгоградской области – представитель Датаева К.Р., по доверенности №4 от 12.01.2015 (удостоверение), представитель Калюжная Я.П., по доверенности № 6 от 12.01.2015 (удостоверение); общества с ограниченной ответственностью «Трест Строймеханизация» Коркоцкая И.А., действующая на основании доверенности от 31.12.2014 (паспорт)

без участия в судебном заседании: общества с ограниченной ответственностью «Трест Строймеханизация» ИНН 3442052811 (отчет о публикации судебных актов сведения с сайта Почта России о вручении почтового отправления № 41003177787900, 10.12.2014 приобщены к материалам дела)

У С Т А Н О В И Л:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 9 по Волгоградской области (далее – Межрайонная ИФНС № 9 по Волгоградской области, инспекция) обратилась в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением, в котором просила признать ООО «Трест Строймеханизация», ИНН 3442117681, ОГРН 1113459005120, ООО «Трест Строймеханизация», ИНН 3442052811, ОГРН 1023402634276 взаимозависимыми лицами; взыскать с ООО «Трест Строймеханизация» ИНН 3442117681, ОГРН 1113459005120, штраф в размере 4 918 970 руб., налог на добавленную стоимость в сумме 34 434 006 руб., пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 7 872 212 руб., а также налог на добавленную стоимость, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенном размере, на сумму 1 867 223 руб.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 27 августа 2014 года по делу № А12-14630/2014  в удовлетворении требований Межрайонной ИФНС №9 по Волгоградской области отказано.

Не согласившись с принятым решением, Межрайонная ИФНС №9 по Волгоградской области обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, пояснениям к апелляционной жалобе.

В порядке статьи 262 АПК РФ ООО «Трест Строймеханизация» представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором налогоплательщик просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представители поддержали позицию по делу.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей общества с ограниченной ответственностью «Трест Строймеханизация» ИНН 3442052811,  надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания (п.1 ст. 123, п.3 ст.156 АПК РФ).

Законность и обоснованность принятого решения проверена арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судами и следует из материалов дела, Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 9 по Волгоградской области  проведена выездная налоговая проверка общества «Трест Строймеханизация» ИНН 3442052811, по результатам которой принято решение  № 15-18/686 от 28.03.2012  о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в виде штрафа в размере 4918870 рублей, доначислен налог на добавленную стоимость в сумме 34434006 рублей, пени по указанному налогу в сумме 7872212 руб., предложено уменьшить НДС на сумму 1867223 руб.

Вступившими в законную силу судебными актами по делу № А12-22001/2012 подтверждена законность решения Межрайонной ИФНС России N 9 по Волгоградской области № 15-18/686 от 28.03.2012 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Суды трех инстанций пришли к выводу, что общество «Трест Строймеханизация», не воспользовавшись правом обеспечить документальное подтверждение достоверности сведений, изложенных в документах, на основании которых претендует на право получения налоговых льгот, налоговых вычетов или иного уменьшения налогооблагаемой базы, несет риск неблагоприятных последствий своего бездействия.

ООО Трест «Строймеханизация», ИНН 3442052811, 14.03.2012 снято с учета в МИФНС России № 9 по Волгоградской области в связи с изменением местонахождения (адрес -197373, г. Санкт-Петербург, Авиаконструкторов пр-кт,4,корп. 1 лит А, пом. 8 Н).

Реализуя право на взыскание начисленных и не уплаченных сумм налогов, пени и штрафов, инспекция в рамках статей 46 и 47 НК РФ пыталась взыскать сумму задолженности, однако сумма недоимки погашена не была (т.2 л.д.75-93).

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.07.2013 ООО Трест «Строймеханизация» ИНН 3442052811, признано несостоятельным, открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.03.2013 по делу № А56-56663/2012 требование Федеральной налоговой службы о включении задолженности в размере 51 415 035 руб. 87 коп. в реестр требований кредиторов ООО «Трест Строймеханизация» ИНН 3442052811, в том числе, в связи с вынесением решения Межрайонной ИФНС № 9 по Волгоградской области, признано  подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника с отнесением в третью очередь удовлетворения требований кредиторов на основании пункта 4 статьи 134 Закона о банкротстве.

В связи с неисполнением ООО «Трест Строймеханизация» ИНН 3442052811 обязанности по уплате доначисленных сумм налогов, пеней и штрафов, налоговым органом на основании ст.ст. 20, 45, 105.1 НК РФ заявлено требование о признании общества «Трест Строймеханизация», ИНН 3442117681, ОГРН 1113459005120 и  общества «Трест Строймеханизация», ИНН 3442052811, ОГРН 1023402634276, взаимозависимыми лицами, взыскании  с ООО «Трест Строймеханизация» ИНН 3442117681, ОГРН 1113459005120  суммы налоговой задолженности.

По мнению инспекции, обязанность общества  по уплате доначисленных налогов по итогам проверки должно исполнить  взаимозависимое лицо, так как между ними установлена согласованность действий с целью уклонения от погашения задолженности перед бюджетом.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что «Трест Строймеханизация», ИНН 3442117681, не является по отношению к ООО «Трест Строймеханизация» ИНН 3442052811 ни основным (преобладающим, участвующим) обществом (предприятием), ни зависимым (дочерним) обществом (предприятием).

Отменяя решение суда первой инстанции, апелляционный суд исходит из наличия признаков взаимозависимости организаций. При этом судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

ООО «Трест Строймеханизация» ИНН 3442052811,  с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов, пени и штрафов фактически перевело свою финансово-хозяйственную деятельность во  вновь созданное юридическое лицо – общество «Трест Строймеханизация», ИНН 3442117681, дата государственной регистрации 30.08.2011,  незадолго до  проведения выездной налоговой проверки третьего лица, с тем же информационным сайтом, видами деятельности.

Так из материалов дела усматривается, что  на сайте www.tsmh.ru «Трест «Строймеханизация», ИНН 3442117681, размещены сведения о годовом обороте и годовом объёме строительно-монтажных работ, начиная с 2007 года, периоде, когда ответчик ещё не был создан, а существовало ООО «Трест «Строймеханизация», ИНН 3442052811, размещён список группы компаний (привлекаемых субподрядных организаций), среди которых значатся ООО «Нардек» (г.Волгоград, Ерёменко, д.44); ООО «Стройкомплекс» (г.Волгоград, ул. Поддубного, д.9); ООО «УМР-3» (г.Волгоград, Ерёменко, д.44); ООО УК Волгоградпроектстрой» (г.Волгоград, Ерёменко, д.44); список строительных объектов г.Волгограда, участие в строительстве которых принимало ООО «Трест «Строймеханизация» с 2007 года: многоквартирные жилые дома по адресу г.Волгоград, Ерёменко, д.44 и д.42 (заказчик ООО «Трест «Строймеханизация»): малоэтажная жилая застройка в микрорайоне 300 в Краспооктябрьском районе г.Волгограда (заказчик ООО «Прозелит Строй»); горно-обогатительный комбинат в Котельниковском районе Волгоградской области (заказчик - ООО «Шафтсинкерс Рус»); возведение жилых домов №№ 103 и 103-а по ул.Рыкачёва в микрорайоне 406 г.Волгограда (заказчик ООО «Трест «Строймеханизация»).

Суду апелляционной инстанции представляется ошибочным вывод Арбитражного суда Волгоградской области о том, что инспекцией не доказано преднамеренное создание зависимого лица, с  целью уклонения от исполнения налогового обязанности, мотивированным тем, что  выездная налоговая проверка и доначисление налогов  проведены за период деятельности третьего лица в 2008-2010 г.г., в то время как  ответчик   создан в  более позднем периоде - 30.08.2011.

Выездная налоговая проверка в отношении третьего лица ООО «ТрестСтроймеханизация», ИНН 3442052811,  начата 27.09.2011, уведомление о начале выездной налоговой проверки направлено в тот же день.

Ответчик ООО «ТрестСтройстроймеханизация» ИНН 3442117681, зарегистрировано в ЕГРЮЛ 30.08.2014, то есть за 28 дней до вынесения решения о начале проведения выездной налоговой проверки.

В отношении третьего лица неоднократно перед проведением выездной налоговой проверки направлены: требование № 4092 от 11.12.2009 о представлении письменных пояснений о причинах отклонения расходов по данным бухгалтерской отчетности с данными налоговой декларации, о причинах отклонения прибыли по данным бухгалтерской отчетности, о причинах отклонения размера дохода от реализации по налогу на прибыль за 9 месяцев 2009; сообщение №12759 от 17.08.2010 с требованием представить анализ причин получения убытков по итогам работы за 6 месяцев 2010 по сравнению с 6 месяцами 2009; сообщение №14769 от 11.11.2010 с требованием представить письменные пояснения причин получения убытков по итогам работы за 9 месяцев 2010; сообщение №23039 от 29.08.2011 с требованием представить пояснения о причинах отклонения размера дохода от реализации по налогу на прибыль за 6 месяцев 2011; приняты решения о взыскании налогов за неуплату от 29.11.2010 и 20.12.2010, по итогам  решений приостанавливались операции по счетам налогоплательщика (решения №№ 68934 168933 от 29.11.2010, №№169472,169 471 от 20.12.2010).

 О факте намеренного уклонения от исполнения налоговой обязанности третьего лица ООО «Трест «Строймеханизация»  косвенно свидетельствует, что во время проведения выездной налоговой проверки, начатой 27.09.2011 принято решение об изменении места нахождения организации, где указано считать новым местонахождением общества - пр. Авиаконструкторов, д.4, корп. 1, лит. А, пом. 8-Н, г. Санкт-Петербург, Российская Федерация, 197373. В связи с данным обстоятельством инспекцией вынесен акт о противодействии проведению налоговой проверки от 09.02.2012.

Судом апелляционной инстанции проанализированы  представленные в материалы дела выписки из ЕГРЮЛ, установлено, что руководителем третьего лица ООО «Трест «Строймеханизация» ИНН3442052811, в период с 31.05.2010 по 13.03.2012 являлся Синицын Михаил Андреевич, он же являлся руководителем ответчика ООО «Трест «Строймеханизация» ИНН3442117681, в период с 30.08.2011 по 13.02.2013.

Руководителем третьего лица ООО «Трест «Строймеханизация», ИНН3442052811, в период с 19.05.2008 по 29.10.2013 являлся Синицын Андрей Михайлович, он же являлся руководителем ответчика ООО «Трест «Строймеханизация» (ИНН3442117681) в период с 14.02.2013 по 14.01.2014.

ООО «Трест «Строймеханизация», ИНН3442117681, фактически продолжает работать по договорам и контрактам, ранее заключенным  третьим лицом, штат         сотрудников в полном составе переведен во вновь созданную организацию.

Инспекцией представлен протокол №401 от 08.02.2012, в котором содержится информация о том, что ООО «Трест «Строймеханизация»,  ИННЗ442117681, представило сведения о доходах физических лиц-сотрудников организации за 2011, за период, когда данные сотрудники состояли в штате третьего лица, между тем ответчик  создан в августе 2011.

При этом установлено, что третье лицо сведения по НДФЛ за 2011 не предоставляло в налоговый орган.

В соответствии с анализом движения денежных средств по расчетным счетам вновь созданного ООО «Трест «Строймеханизация» (ИНН 3442117681) установлены факты перечисления денежных средств в счет оплаты по договорам строительства объектов взаимозависимого ООО «Трест «Строймеханизация» (ИНН 3442052811).

То обстоятельство, что вновь созданным юридическим лицом формально  заключены новые договоры с субподрядными организациями, по твердому убеждению судебной коллегии не свидетельствует об обратном.

В соответствии с протоколом допроса в качестве свидетеля Синицына Андрея Михайловича, 1965 г.р., в период 2008-2009гг. генерального директора, а консультанта ООО «Трест «Строймеханизация», ИНН 344205281, общество занималось возведением объектов строительства в микрорайоне 300 города Волгограда.

Синицын