Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2014 по делу n А12-12142/10. Изменить решение (ст.269 АПК)

на сумму -          171 349 881,02 рубль.

Арбитражным судом первой инстанции для определения объёмов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях в ходе повторного рассмотрения спора была назначена судебная экспертиза, проведённая ООО «Бюро экспертиз».

Давая оценку экспертному заключению ООО «Бюро экспертиз», арбитражный суд пришёл к выводу, что экспертами не определён состав потребителей – физических лиц по первичным документам и имеющимся в деле, не указаны рассчитанные объёмы потребления электроэнергии, не указаны точки поставки энергии по которым производился расчёт объёмов оказанных услуг и потерь электроэнергии в сетях, отсутствует перечень потребителей юридических лиц за спорный период, подтверждающие расчёты эксперта.

Далее суд указал, что экспертное заключение не может быть применено для определения объёма потребления электроэнергии физическими лицами, проживающими с многоквартирных домах как оборудованных, так и не оборудованных общедомовыми приборами учета и, как следствие, объёма потерь.

При этом, суд также указал, что 13.09.2010 сторонами подписано соглашение об урегулировании разногласий по объёмам услуг по передаче электрической энергии и компенсации потерь в электрических сетях и согласованы величины договорной (заявленной) мощности на 2010 год: январь -147,215 Мвт, февраль 168,385 Мвт, март 161,746 Мвт, апрель 146,219 Мвт и май 134,318 Мвт.

Учитывая, что экспертами применена иная мощность, не согласованная сторонами, наличие  в расчётах эксперта  арифметических ошибок, арбитражный суд пришёл к сомнению в произведённых экспертами расчётах при определении объёмов оказанных услуг потребителям истца по группе потребителей «население», и объёма потерь электрической энергии, в связи с чем, исключил экспертное заключение из доказательств по делу.

Исследуя материалы дела, арбитражный суд первой инстанции пришёл к выводу о наличии у сторон разногласий в части порядка определения состава потребителей физических лиц, а также объёма и стоимости услуг по передаче электрической энергии в отношении данной категории.

Постановляя судебный акт, арбитражный суд руководствовался следующим.

Пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ЖК РФ) установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объёма потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 61 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, действовавших в спорный  период (далее по тексту - Правила   № 530), гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее – заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящих Правил.

            В случае, если в точках поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, не обеспечивается учёт электрической энергии и оказанных услуг с использованием приборов учёта, отвечающих требованиям, установленным разделом XII настоящих Правил, объём потребленной электрической энергии и оказанных услуг определяется в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, правилами коммерческого учёта электрической энергии на розничных рынках электрической энергии или с использованием одного из предусмотренных разделом XII настоящих Правил расчётных способов.

В соответствии с пунктом 88 Правил №530, собственники жилых помещений в многоквартирном доме, осуществляющие непосредственное управление многоквартирным домом, а также собственники жилых домов вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в соответствии с настоящими Правилами и жилищным законодательством

Пунктом 89 Правил №530 определено, что количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Таким образом, независимо от выбранного собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления многоквартирным домом и, соответственно от того, кто приобретает у гарантирующего поставщика электрическую энергию для снабжения многоквартирного дома, определение объемов поставленной электрической энергии в соответствии с действующим законодательством должно осуществляться на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

На основании пункта 136 Правил № 530 оплата потреблённой электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учёта и (или) расчётного способа в соответствии с правилами коммерческого учёта электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом

Из абзаца 3 пункта 147 Правил №530 следует, что в целях определения объёма потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учёта применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях, проживающих в таком доме граждан, индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 22.09.2009 № 5290/09, от 15.07.2010 № 2380/10 и заключается в том, что названный объём подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством, что соответствует и правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 06.12.2011 № 9797/11.

Из названного постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации также усматривается, что к спорным правоотношениям, сложившимся между гарантирующим поставщиком и сетевой организации при определении потерь электроэнергии в сетях сетевой организацией, подлежат применению положения Жилищного кодекса Российской Федерации, а также Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307.

Пункт 145 Правил №530, устанавливает расчётные способы определения объёма потребления электрической энергии потребителем в случае выявления неисправности или утраты расчётного прибора учёта, а также в случае отсутствия контрольного прибора учёта, однако, не применимые к гражданам-потребителям и потребителям, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВ х А.

Арбитражным судом сделан вывод, что применение расчёта, определяющего объём электрической энергии, отпущенной из сетей сетевой организации указанным потребителям на основании расчётного способа, предусмотренного пунктом 145 Правил №530, не соответствует содержанию указанного нормативного правового акта.

С учётом изложенного, судом не был принят расчёт ОАО «Волгоградэнергосбыт», как документально не подтверждённый. Также суд указал, что ОАО «Волгоградэнергосбыт», возражения против объёмов и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии, указанных в актах ОАО «МРСК Юга», не подтвердил свои доводы первичной документацией, в связи с чем, согласился с расчётом  ОАО «МРСК Юга» на сумму 1 049 689 674,01 рубля.

Принимая во внимание оплату ОАО «Волгоградэнергосбыт» стоимости оказанных услуг на сумму 1049833071,03 рублей, арбитражный суд отказал в удовлетворении первоначальных требований.

Частично удовлетворяя встречные исковые требования, арбитражный суд исходил из следующего.

Согласно пункту 3 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004  №861 (далее по тексту – Правила №861).

В силу пунктов 50, 51 Правил №861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объёмом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объёмом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Правилами №530 предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа (пункт 120).

Сетевая организация определяет объём потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчётный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к её электрическим сетям (далее по тексту  - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае не предоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (пункт 121 Правил № 530).

Принимая в качестве основания заявленных встречных требований за январь-май 2010 года акты ОАО «Волгоградэнергосбыт», подписанные ОАО «МРСК Юга» с разногласиями, из которых, по мнению ОАО «Волгоградэнергосбыт» следует, что стоимость потерь  составляет 1 066 700 751 рубль, учитывая оплату ОАО «МРСК Юга» 795 400 675,36 рублей, суд удовлетворил их в размере 271 300 075,64 рублей.

При этом суд указал, что ОАО «МРСК Юга» не представлены первичные документы, подтверждающие возражения против расчёта ОАО «Волгоградэнергосбыт».

Обжалуя постановленный судебный акт, ОАО «Волгоградэнергосбыт»  указало на необоснованное исключение из числа доказательств выводы, проведённой по делу экспертизы, полагая, что суд должен был учитывать объёмы электроэнергии, установленные экспертом, а не сторонами в актах, оспариваемым и истцом и ответчиком.

ОАО «МРСК Юга», в свою очередь, в жалобе указало на невыполнение арбитражным судом указаний кассационной инстанции в отношении необходимости проверки обоснованности расчёта объёма электрической энергии, потреблённой физическими лицами, проживающими в многоквартирных домах, в которых отсутствуют общедомовые приборы учёта,  необходимости дачи оценки экспертным заключениям на предмет возможности их применения для определения объёма потребления электроэнергии физическими лицами, проживающими в многоквартирных домах как оборудованных, так и не оборудованных общедомовыми приборами учёта, и, как следствие, объёма потерь, и при необходимости разрешить вопрос о проведении по делу повторной либо дополнительной экспертизы.

 ОАО «МРСК Юга» далее в жалобе указало также на необоснованность принятия арбитражным судом сведений, содержащихся в актах, обоюдно представленных сторонами и подписанных с разногласиями.

Определением от 18 марта 2014 года апелляционным судом по делу была назначена повторная экспертиза, производство которой было поручено обществу с ограниченной ответственностью «Фикон», с постановкой эксперту следующих вопросов:

1. Определить объём электрической энергии, поступившей в сеть филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» и приобретённой ОАО «Волгоградэнергосбыт» за период с января по май 2010 года.

2.   Определить состав потребителей ОАО