Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2014 по делу n А57-4307/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

(далее Постановление № 530).

Материалами дела подтверждается, что проверка проводилась в отсутствие указанного в актах представителя ООО «Комплексбыт», уведомление о проведении проверки в ООО «Комплексбыт» не направлялось, акты не были своевременно вручены представителю ООО «Комплексбыт», а были направлены для подписания через 10 дней после проведенной проверки письмом (исх. № 703 от 19.06.2012).

Факт неизвещения ООО «Комплексбыт» о месте и времени составления актов о неучтенном потреблении электроэнергии № 19/27 от 09.06.2012 и № 20/27 от 09.06.2012 и составления указанных актов в одностороннем порядке подтвержден судебными актами по делу № А57-16169/2012, вступившими в законную силу. Факт отказа полномочного представителя ООО «Комплексбыт» от подписания актов не подтвержден.

Таким образом, указанные акты составлены с нарушением п. 152 Постановления № 530.

По результатам составления несоответствующих законодательству указанных актов, ОАО «Саратовэнерго», принимавшее участие в их составлении, выставило ООО «Комплексбыт» счет-фактуру № 1205162/12-1027311 от 30.06.2012 на сумму 725 057,34 руб. и направило ООО «Комплексбыт» уведомление (исх. № 696 от 19.07.2012) о необходимости оплаты задолженности в сумме 735 404.80 руб. и о введении ограничения режима потребления электроэнергии в случае неоплаты указанной задолженности.

Вступившим в законную силу решением арбитражного суда Саратовской области по делу № А57-16169/2012 акты о неучтенном потреблении электроэнергии № 19/27 от 09.06.2012 и № 20/27 от 09.06.2012 признаны незаконными.

Однако, несмотря на решение суда, ОАО «Саратовэнерго» не отозвало счет-фактуру № 1205162/12-1027311 от 30.06.2012, выставленную на основании незаконных актов.

ОАО «Саратовэнерго» приняло решение о проведении корректировки стоимости потребленной электроэнергии ООО «Комплексбыт» в сторону уменьшения на общую сумму 694389,04 руб. лишь в процессе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства №13-147/тр, что подтверждается распоряжением «Саратовэнерго» № 256-р от 04.10.2013 и корректировочным счет-фактурой № 1300016/12-1027311 от 30.09.2013.

Таким образом, ОАО «Саратовэнерго», принимая участие в составлении незаконных актов о неучтенном потреблении электроэнергии № 19/27 от 09.06.2012 и № 20/27 от 09.06.2012 и выставляя на основании указанных актов ООО «Комплексбыт» счет-фактуру № 1205162/12-1027311 от 30.06.2012 на сумму 725 057,34 руб., а также направив ООО «Комплексбыт» уведомление (исх. № 696 от 19.07.2012) о необходимости оплаты задолженности в сумме 735 404.80 руб. и о введении ограничения режима потребления электроэнергии в случае неоплаты указанной задолженности и не отозвав своевременно в связи с вступлением в законную силу решения арбитражного суда Саратовской области по делу № А57-16169/2012 от 28.12.2012 счет-фактуру № 1205162/12-1027311 от 30.06.2012, выставленную на основании незаконных актов, злоупотребило доминирующим положением и нарушило ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Указанный вывод также следует из уступившего в законную силу решения арбитражного суда Саратовской области по делу № А57-21622/2013.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что отсутствует причинно-следственная связь между его действиями и возможными неблагоприятными последствиями в виде ущемления интересов (или угрозы их наступления) потребителя.

Апелляционный суд считает данный довод несостоятельным в силу следующего.

В соответствии с п. 156 Постановления № 530, стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии (данные Положения действовали в период составления актов № 19/27 от 09.06.2012 года и № 20/27 от 09.06.2012 года о неучтенном потреблении электрической энергии).

Согласно п. 194 «Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии», утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012г. № 442( далее - Постановление № 422) (действующие на момент выставления счет-фактуры № 1205162/12-1027311 от 30.06.2012 года), расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течении 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета). Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление.

Пункт 84 Постановления № 442, предусматривает, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Комиссией Саратовского У ФАС России по делу №13-147/тр, а так же в постановлении Саратовского УФАС России от 24.02.2013 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 36-13/тр-ш установлены следующие неправомерные действия ОАО «Саратовэнерго», выразившиеся в:

участии в составлении незаконных актов о неучтенном потреблении электроэнергии № 19/27 от 09.06.2012 и № 20/27 от 09.06.2012 и выставлении на основании указанных актов ООО «Комплексбыт» счет-фактуры № 1205162/12-1027311 от 30.06.2012 на сумму 725 057,34 руб.;

в направлении в адрес ООО «Комплексбыт» уведомления (исх. № 696 от 19.07.2012) о необходимости оплаты задолженности в сумме 735 404.80 руб. и о введении ограничения режима потребления электроэнергии в случае неоплаты указанной задолженности;

в несвоевременном отзыве счет-фактуры № 1205162/12-1027311 от 30.06.2012, (в связи с вступлением в законную силу решения арбитражного суда Саратовской области по делу № А57-16169/2012 от 28.12.2012).

При этом возможность введения ограничения режима потребления электрической энергии ООО «Комплексбыт» в случае неоплаты последним выставленной задолженности ОАО «Саратовэнерго» не оспаривается (л.5 Заявления ОАО «Саратовэнерго» от 06.03.2014).

Таким образом, на момент составления незаконных актов о неучтенном потреблении электроэнергии № 19/27 от 09.06.2012 и № 20/27 от 09.06.2012 ОАО «Саратовэнерго» знало об их несоответствии требованиям п. 152 Постановления № 530 (представители общества участвовали в их составлении), и несмотря на это общество направило в адрес ООО «Комплексбыт» уведомление (исх. № 696 от 19.07.2012) о введении ограничения режима потребления электроэнергии в случае неоплаты указанной задолженности.

Учитывая изложенное, а так же то, что для квалификации действий хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, по ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции достаточно угрозы наступления неблагоприятных последствий, указанные действия ОАО «Саратовэнерго» создали угрозу ущемления интересов ООО «Комплексбыт», поскольку не уплата последним сумм задолженности могло повлечь введение ограничения режима потребления электрической энергии ООО «Комплексбыт», что правомерно было квалифицировано антимонопольным органом как нарушение ч. 1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

Решением арбитражного суда Саратовской области от 02.04.2014 по делу № А57-21622/2013, вступившим в законную силу 27.06.2014 также установлено, что ОАО «Саратовэнерго» в адрес ООО «Комплексбыт» выставило счёт-фактуру №1205162/12-1027311 от 30.06.2012 года на сумму 725 057 руб. 34 коп., что могло повлечь введение ограничения режима потребления электроэнергии в случае неоплаты ООО «Комплексбыт» указанной задолженности и создало угрозу ущемления интересов последнего.

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В материалы дела заявителем не представлены доказательства, позволяющие сделать вывод о том, что им были приняты все необходимые и достаточные меры, направленные на недопущение нарушений ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Следовательно, вина ОАО «Саратовэнерго» в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным органом установлена и доказана.

Порядок привлечения общества к административной ответственности проверен судами обеих инстанций, нарушений не установлено.

Довод заявителя о том, что суд первой инстанции при вынесении решения по делу № А57-4307/2014 от 06.10.2014 не учел того, что в действиях ОАО «Саратовэнерго» имелись обстоятельства, смягчающие административную ответственность, является несостоятельным в силу следующего.

Как следует из постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 36-13/тр-ш от 24.02.2014, акты о неучтенном потреблении электроэнергии № 19/27 от 09.06.2012 и № 20/27 от 09.06.2012 составлены ОАО «Облкоммунэнерго» с участием представителей ОАО «Саратовэнерго» с нарушением п. 152 Постановления № 530.

Решением суда по делу № А57-16169/2012 акты о неучтенном потреблении электроэнергии № 19/27 от 09.06.2012 и № 20/27 от 09.06.2012 признаны судом незаконными (данное решение вступило в законную силу 21.03.2013).

Однако, несмотря на решение суда, ОАО «Саратовэнерго» не отозвало счет-фактуру № 1205162/12-1027311 от 30.06.2012, выставленную на основании незаконных актов.

ОАО «Саратовэнерго» приняло решение о проведении корректировки стоимости потребленной электроэнергии ООО «Комплексбыт» в сторону уменьшения на общую сумму 694389 руб. 04 коп. лишь в процессе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства № 13-147/тр, что подтверждается распоряжением ОАО «Саратовэнерго» № 256-р от 04.10.2013 и корректировочным счет-фактурой № 1300016/12-1027311 от 30.09.2013, после вынесения арбитражным судом Саратовской области решения по делу № А57-16169/2012.

Учитывая, что уже решением арбитражного суда Саратовской области от 28.12.2013 по делу № А57-16169/2012 (вступившим в законную силу 21.03.2013) установлен факт содержания в Актах № 000683 от 09.06.2012, № 000687 от 09.06.2012, № 19/27 от 09.06.2012, № 20/27 от 09.06.2012 недостоверных сведений, ОАО «Саратовэнерго» начиная как минимум с марта 2013 года обязано было начать проведение мероприятий, связанных с проведением ООО «Комплексбыт» корректировки стоимости потребленной обществом электроэнергии.

Выводы суда первой инстанции о том, что действия ОАО «Саратовэнерго» по корректировке счета-фактуры не могут быть признаны добровольным прекращением правонарушения в части выставления счета-фактуры на основании актов о неучтенном потреблении, а кроме того, событие вмененного административного правонарушения состоит не только в выставлении незаконного счета-фактуры, но и в принятии участия в составлении незаконных актов о неучтенном потреблении электроэнергии № 19/27 и № 20/27 от 09.06.2012, в направлении ООО «Комплексбыт» уведомления о необходимости оплаты задолженности в сумме 735404,80 руб. и о введении ограничения режима потребления электроэнергии в случае неоплаты указанной задолженности, не отзыв своевременно счета-фактуры № 1205162/12-1027311, являются правомерными.

В рассматриваемом случае антимонопольным органом верно установлено отягчающее вину обстоятельство в виде совершения ОАО «Саратовэнерго» длящегося административного правонарушения (с 09.06.2012 г. по 04.10.2013 г.), продолжительность которого превышает один год, в связи с чем, правомерно увеличен административный штраф на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения (1000 000 – 300 000)/8=85 700. Факт наличия длящегося правонарушения более года обществом не оспаривается.

Доводы заявителя о том, что судом первой инстанции необоснованно не применены положения Постановления Конституционного суда Российской Федерации № 4-П от 25.02.2014 и не удовлетворено ходатайство о снижении штрафа ниже низшего предела, апелляционный суд считает несостоятельными по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и правомерно установлено судом первой инстанции на основании представленных обществом документов бухгалтерско-финансовой отчетности, хозяйственная деятельность предприятия в период времени 2013г., 1 пол. 2014г. носила прибыльный характер, в том числе 2013 год – прибыль составила 3163 тыс. руб., при этом, совокупный финансовый результат по итогам 2013 года составил 1007 тыс. руб., за 1 пол. 2014г. – прибыль в целях налогообложения составила 43001 тыс. руб. (стр.2300 Отчета о финансовых результатах за январь-июнь 2014 г., далее Отчет), чистая прибыль предприятия за 1 пол. 2014 г. составила 25105 тыс. руб., совокупный финансовый результат по итогам 1 пол. 2014 года составил 25105 руб. (стр. 2500 Отчета).

Доводы общества о том, что у него имеется значительная дебиторская задолженность, которая пополняет доходную составляющую общества только на основании судебных актов, а также то, что существуют кредиторские обязательства, которые требуют дополнительных расходов общества, не могут быть признаны доказательствами тяжелого финансового положения, поскольку общество самостоятельно принимает прогнозный (перспективный) план развития общества, бизнес-план, финансовые планы и обязано предвидеть и прогнозировать баланс доходной и расходной части общества на очередной финансовый год. В данном случае сама специфика деятельности общества такова, что оно приобретает электроэнергию на оптовом рынке на основании авансовых платежей, что в определенный период увеличивает его кредиторские обязательства, в то же время взыскание, в том числе, дебиторской задолженности, восполняет расходы общества.