Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2008 по делу n А06-2838/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

начислена пени  в сумме 9 580 руб.

Суд апелляционной инстанции считает правомерным решение суда первой инстанции о признании незаконным решения ИФНС РФ по Кировскому району г. Астрахани № 5552 от 17.03.08 г. в части привлечения МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 100 708 руб. и начисления пени по НДС в сумме 9 580 руб. по следующим основаниям.

В соответствии со статьей  44 НК РФ обязанность по уплате конкретного налога или сбора возлагается на налогоплательщика и плательщика сбора с момента возникновения установленных законодательством о налогах и сборах обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога или сбора.

Порядок и сроки уплаты налога на добавленную стоимость, объект налогообложения установлены положениями главы 21 Кодекса.

Статья 11 НК РФ содержит понятие недоимки, под которой понимается сумма налога или сбора, не уплаченная в установленный законодательством о налогах и сборах срок.

Статьей 122 НК РФ установлена ответственность за неуплату или неполную уплату налога.

В соответствии со статьей 75 НК РФ начисление пени предусматривается за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора, то есть право начисления пеней также связано с неуплатой или неполной уплатой налога.

В данном случае согласно оспариваемому решению в ходе проверки налоговым органом установлено, что НДС за июнь 2005 года к уменьшению из бюджета составил 1 940 857 руб., а не 2 444 399 руб., как указал налогоплательщик в уточненной №4 налоговой декларации.

Таким образом, неправомерно указание к уменьшению налогоплательщиком НДС в уточненной №4 налоговой декларации в сумме 503 542 руб. не повлекло неуплату налога в июне 2005 года, следовательно, привлечение Общества к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, как и начисление пени за несвоевременную уплату НДС, является незаконным.

Однако суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции  подлежит отмене в части признания незаконным решения ИФНС России по Кировскому району города Астрахани №5552 от 17.03.2008 года о привлечении МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» к налоговой ответственности в части уменьшения предъявленного к уменьшению налога на добавленную стоимость в сумме 503 542 руб. и обязания ИФНС России по Кировскому району города Астрахани возвратить МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» сумму излишне уплаченного налога на добавленную стоимость за июнь 2005 года в сумме 175 633 руб. как вынесенного с нарушением норм материального права, на том основании, что заявителем неправомерно уменьшен НДС, предъявляемый к уменьшению за указанный период. В этой части следует принять новый судебный акт, которым отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований.

В связи с частичным отказом заявителю в удовлетворении заявленных требований, подлежит изменению решение суда первой инстанции в части взыскания с ИФНС России по Кировскому району города Астрахани в пользу МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» расходов по уплате государственной пошлины. Следует взыскать с налоговой инспекции в пользу МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

В связи с частичной отменой судебного акта, согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины,  понесенные в суде апелляционной инстанции,  в сумме 500 руб. подлежат взысканию МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» в пользу ИФНС России по Кировскому району города Астрахани.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Астраханской области от «09» июля 2008 года по делу №А06-2838/2008-19 отменить в части признания незаконным решения ИФНС России по Кировскому району города Астрахани №5552 от 17.03.2008 года о привлечении МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» к налоговой ответственности в части уменьшения предъявленного к уменьшению налога на добавленную стоимость в сумме 503 542 руб. и обязания ИФНС России по Кировскому району города Астрахани возвратить МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» сумму излишне уплаченного налога на добавленную стоимость за июнь 2005 года в размере 175 633 руб.

Принять в указанной части новый судебный акт.

В удовлетворении заявленных требований о признании незаконным решения ИФНС России по Кировскому району города Астрахани №5552 от 17.03.2008 года о привлечении МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» к налоговой ответственности в части уменьшения предъявленного к уменьшению налога на добавленную стоимость в размере 503 542 руб. и об обязании ИФНС России по Кировскому району города Астрахани возвратить МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» сумму излишне уплаченного налога на добавленную стоимость за июнь 2005 года в размере 175 633 руб. – отказать.

Решение суда в части взыскания с ИФНС России по Кировскому району города Астрахани в пользу МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» расходов по уплате государственной пошлины в сумме 8 014 руб. изменить.

Взыскать с ИФНС России по Кировскому району города Астрахани в пользу МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» в пользу ИФНС России по Кировскому району города Астрахани расходы по уплате государственной пошлины в сумме 500 руб., понесенные в суде апелляционной инстанции.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Астраханской области.

Председательствующий                                                                                 Ю.А. Комнатная

Судьи                                                                                                                     С.Г. Веряскина

                                                                                                                                Н.В. Луговской