Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2008 по делу n А06-2841/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ошибочно включило и оплатило НДС,  включив   суммы   полученных  субвенций   в налоговую базу, представило в налоговый орган уточненную налоговую декларацию № 2 по НДС за март 2005 года, заявив к уменьшению НДС в сумме 5 909 133 руб.

Как пояснил представитель Общества в судебном заседании, Обществом ошибочно вместо графы «сумма налога, исчисленная к уплате» сумма 5 909 133 руб. указана в графе «сумма налога, исчисленная к уменьшению».

Оспариваемым решением МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» привлечено к налоговой ответственности по спорному эпизоду за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 2 779 440 руб., начислена пени  в сумме 267 846 руб., предложено уменьшить предъявляемого к  уменьшению НДС в сумме  5 909 133 руб., уплатить недоимку по НДС в сумме  7 988 067 руб. 

Суд апелляционной инстанции считает правомерным решение суда первой инстанции о признании незаконным решения ИФНС РФ по Кировскому району г. Астрахани № 09-5569 от 17.03.08г. о привлечении МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 2 779 440 руб., начисления пени по НДС в сумме 267 846 руб. и доначисления НДС в сумме 7 988 067 руб.   по следующим основаниям.

В соответствии со статьей  44 НК РФ обязанность по уплате конкретного налога или сбора возлагается на налогоплательщика и плательщика сбора с момента возникновения установленных законодательством о налогах и сборах обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога или сбора.

Порядок и сроки уплаты налога на добавленную стоимость, объект налогообложения установлены положениями главы 21 Кодекса.

Статья 11 НК РФ содержит понятие недоимки, под которой понимается сумма налога или сбора, не уплаченная в установленный законодательством о налогах и сборах срок.

Как указано выше, судом установлено и материалами дела подтверждается, что МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» представило в налоговый орган уточненную ежемесячную налоговую декларацию по НДС за март 2005 г., где исчислило налог на добавленную стоимость в сумме 7 988 067 руб. НДС уплачен Предприятием за март 2005 г. в полном объеме.

В октябре 2007 года предприятием подана уточненная налоговая декларация за указанный период, по которой вместо графы «сумма налога, исчисленная к уплате» сумма 5 909 133 руб. указана в графе «сумма налога, исчисленная к уменьшению».

Поскольку суд апелляционной инстанции пришел к выводу об обязанности МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» уплатить НДС за март 2005 год по спорному эпизоду, следовательно, по сути, проверкой подтверждены правильность первоначально поданных уточненных декларации.

По последним уточненным декларациям возврат налога из бюджета не производился.

То обстоятельство, что, представляя уточненную декларацию, налогоплательщик счел, что уплатил НДС в излишней сумме, а в последующем это признано судом ошибочным, не повлекло за собой неуплату данного налога за проверяемый период.

Статьей 122 Кодекса установлена ответственность за неуплату или неполную уплату налога. В данном случае такого правонарушения общество не совершило.

Норма статьи 75 Кодекса предусматривает начисление пеней за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора, то есть право начисления пеней также связано с неуплатой или неполной уплатой налога.

Таким образом, поскольку МУП г. Астрахани «Астркоммунэнерго» указанных налоговых правонарушений не допущено, у инспекции не имелось правовых оснований для доначисления суммы налога, начисления пеней и взыскания штрафа.

Данная позиция подтверждается Постановлениями Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.09.2005 N 2157/05, от 19.09.2006 N5957/06.

Однако суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции  подлежит отмене в части признания не незаконным решения ИФНС России по Кировскому району города Астрахани № 09-5569 от 17.03.2008 года о привлечении МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» к налоговой ответственности в части уменьшения предъявленного к уменьшению налога на добавленную стоимость за март 2005 года в размере 5 909 133 руб. и обязания ИФНС России по Кировскому району города Астрахани возвратить МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» сумму излишне уплаченного налога на добавленную стоимость за март 2005 года в размере 2 078 934 руб. как вынесенного с нарушением норм материального права, на том основании, что заявителем неправомерно указан к уменьшению НДС, подлежащий уплате в бюджет и уплаченный заявителем. В этой части следует принять новый судебный акт, которым отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований.

В связи с частичным отказом заявителю в удовлетворении заявленных требований, подлежит изменению решение суда первой инстанции в части взыскания с ИФНС России по Кировскому району города Астрахани в пользу МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» расходов по уплате государственной пошлины. Следует взыскать с налоговой инспекции в пользу МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

В связи с частичной отменой судебного акта, согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины,  понесенные в суде апелляционной инстанции,  в сумме 500 руб. подлежат взысканию МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» в пользу ИФНС России по Кировскому району города Астрахани.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Астраханской области от «09» июля 2008 года по делу №А06-2840/2008-19 отменить в части признания незаконным решения ИФНС России по Кировскому району города Астрахани №09-5569 от 17.03.2008 года о привлечении МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» к налоговой ответственности в части уменьшения предъявленного к уменьшению налога на добавленную стоимость за март 2005 года в размере 5 909 133 руб. и обязания ИФНС России по Кировскому району города Астрахани возвратить МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» сумму излишне уплаченного налога на добавленную стоимость за март 2005 года в размере 2 078 934 руб.

Принять в указанной части новый судебный акт.

В удовлетворении заявленных требований о признании незаконным решения ИФНС России по Кировскому району города Астрахани №09-5569 от 17.03.2008 года о привлечении МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» к налоговой ответственности в части уменьшения предъявленного к уменьшению налога на добавленную стоимость за март 2005 года в размере 5 909 133 руб. и обязания ИФНС России по Кировскому району города Астрахани возвратить МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» сумму излишне уплаченного налога на добавленную стоимость за март 2005 года в размере 2 078 934 руб. – отказать.

Решение суда в части взыскания с ИФНС России по Кировскому району города Астрахани в пользу МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» расходов по уплате государственной пошлины в сумме 24 895 руб. изменить.

Взыскать с ИФНС России по Кировскому району города Астрахани в пользу МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.                           

Взыскать с МУП города Астрахани «Астркоммунэнерго» в пользу ИФНС России по Кировскому району города Астрахани расходы по уплате государственной пошлины в сумме 500 руб., понесенные в суде апелляционной инстанции.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Астраханской области.

Председательствующий                                                                                 Ю.А. Комнатная

Судьи                                                                                                                     С.Г. Веряскина

                                                                                                                                Н.В. Луговской