Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2008 по делу n А12-7203/08-С29. Отменить решение полностью и принять новый с/а

поставок товаров (выполнения работ, оказанных услуг), передачи имущественных прав.

Согласно документам, окончательная поставка товара имела место в августе 2007г., отчет Комиссионера утвержден Комитентом 24.08.2007 г, счет-фактура № 000000250 выставлен Комиссионером 24.08.2007 г., выручка от комиссионного вознаграждения нашла отражение в счете 90.1.1 за 24.08.2007г., получение вознаграждения произведена путем удержания Комиссионером 1% из суммы подлежащей перечислению Комитенту, уплата НДС в бюджет с комиссионного вознаграждения произведена путем зачета переплаты, образовавшейся в результате признания арбитражным судом недействительным решения налогового органа о начислении налога в рамках дела №А12-13144/07-с29.

Суд апелляционной инстанции считает правомерным вывод суда первой инстанции о том, что налоговый орган в нарушение ст. 65 АПК РФ, не представил бесспорных доказательств того, как отношения взаимозависимости лиц повлияли на результаты сделки.

Как указывает налоговый орган, ООО «Волжский трубо-профильный завод», ООО «Меркурий» и ООО «Волга-М» являются взаимозависимыми лицами.

В Постановлении Пленума ВАС от 12 октября 2006 г. N 53 указано, что взаимозависимость участников сделок сама по себе не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

Только в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами взаимозависимость участников сделок может быть признана обстоятельством, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Как верно указал суд первой инстанции, налоговый орган не представил  доказательств того, как отношения указанных выше лиц повлияли на результаты сделки.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что решение налогового органа в части предложения заявителю уплатить НДС в размере 753 994 руб. является недействительным.

Однако суд первой инстанции, признавая недействительным решение Межрайонной ИФНС России №9 по Волгоградской области от 28.01.2008 г. №16-16/414 в части предложения уплатить НДС в размере 753 994 руб., согласно резолютивной части решения от 24.07.2008 года, отказал в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения налоговой инспекции в части внесения необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Суд апелляционной инстанции  полагает, что решение суда подлежит отмене в части отказа в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения  Межрайонной ИФНС России №9 по Волгоградской области от 28.01.2008 г. №16-16/414 в части внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета по эпизоду о предложении ООО «Меркурий» уплатить НДС в размере 753 994 руб. В данной части следует принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от «27» июля  2008 года по делу №А12-7203/08-с29 отменить в части отказа в удовлетворении заявленных ООО «Меркурий» требований о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России №9 по Волгоградской области от 28.01.2008 г. №16-16/414 в части внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета по эпизоду о предложении ООО «Меркурий» уплатить НДС в размере 753 994 руб.

Принять в данной части новый судебный акт.

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России №9 по Волгоградской области от 28.01.2008 г. №16-16/414 в части внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета по эпизоду о предложении ООО «Меркурий» уплатить НДС в размере 753 994 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Волгоградской области.

Председательствующий                                                                                 Ю.А. Комнатная

Судьи                                                                                                                   С.Г. Веряскина

                                                                                                                               Н.В. Луговской