Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2008 по делу n А06-6124/2007. Разрешить вопрос по существу (ч.5 ст.270, ст. 272 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                            Дело № А06-6124/2007-11

Резолютивная часть постановления объявлена  14 августа 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен  14 августа 2008 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Бирченко А.Н.,

судей   Тимаева Ф.И., Шалкина В.Б.,

при    ведении     протокола   судебного заседания секретарем судебного заседания Анисимовой Л.С.

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью инвестиционно-строительной компании «ПЕНОБЕТОН и К» - Тимофеева Г.В., доверенность  от 19.03.2008, от общества с ограниченной ответственностью «Жилстройгаз» - не явилось, извещено надлежащим образом,

от конкурсного управляющего – не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев  в открытом судебном заседании материалы дела № А06-6124/2007-11

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Жилстройгаз», (далее – ООО «Жилстройгаз»), г. Астрахань   

к обществу  с ограниченной ответственностью инвестиционно-строительной компании «ПЕНОБЕТОН и К»   (далее -  ООО ИСК «ПЕНОБЕТОН и К»), г. Астрахань   

о  признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 20 марта 2008 года по делу № А06-6124/2007-11 ООО ИСК «ПЕНОБЕТОН и К» признано банкротом (несостоятельным), открыто в отношении ООО ИСК «ПЕНОБЕТОН и К» процедура банкротства – конкурсное производство, конкурсное производство введено сроком на один год, утвержден конкурсный управляющий Лунев Василий Васильевич, утверждено вознаграждение конкурсному управляющему в размере 20000 рублей, определив источником его выплаты имущество должника.

Постановлением от 20 июня 2008 года решение  Арбитражного суда Астраханской области   от 20 марта 2008 года по делу № А06-6124/2007-11  отменено по безусловным основаниям.

Суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

На основании пункта 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным  для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, не обеспечили явку своих представителей в судебное заседание и арбитражный апелляционный суд в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает  дело  в их  отсутствие.

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам  статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями,  предусмотренными   Федеральным     законом  «О несостоятельности (банкротстве)»     № 127-ФЗ от 26 октября 2002 года  (далее – Закон о банкротстве).

Изучив материалы дела, проверив доводы, изложенные в заявлении, заслушав полномочных  представителей сторон, суд апелляционной инстанции находит правовые основания для удовлетворения заявления по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи  и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Как усматривается из материалов дела, 25.10.2007 в Арбитражный суд Астраханской области обратился конкурсный управляющий ООО «Жилстройгаз» Шуршев Б.Ф. с заявлением о признании должника ООО ИСК «Пенобетон и К» несостоятельным (банкротом).

Основанием для обращения в арбитражный суд явилось наличие признаков банкротства, такие как обязанность по исполнению денежного обязательства, которое не исполнено должником  в течение трех месяцев с даты, когда оно должно быть исполнено  в сумме  1642646 рублей 10 копеек.

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 22.11.2007 по делу №А06-6124/2007-11 требования ООО «Жилстройгаз» к ООО ИСК «ПЕНОБЕТОН и К» признаны обоснованными в размере 1642646 рублей 10 копеек и включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника в качестве суммы основного долга, в отношении ООО ИСК «ПЕНОБЕТОН и К» введена процедура наблюдения, временным управляющим  ООО ИСК «ПЕНОБЕТОН и К»  утвержден Лунев Василий Васильевич, временному управляющему утверждено ежемесячное денежное вознаграждение в размере 20000 рублей за счет имущества должника (л.д.26, т.1).

Признаками банкротства согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» считается неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

Пункт 2 статьи 6 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает, что дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, то есть в основу определения признаков банкротства юридического лица положен принцип «неплатежеспособности», суть которого состоит в том, что если должник длительное время (свыше трех месяцев) не расплачивается с кредиторами по денежным обязательствам и обязательным платежам, и он это не в состоянии сделать ­имеются признаки неплатежеспособности (статья 3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», а поэтому, оценив имеющиеся в материалах дела документы и доказательства, и учитывая, что задолженность по денежному обязательству перед кредиторами не погашена, суд первой инстанции правомерно признал должника несостоятельным (банкротом).

Запрашиваемые определением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2008 доказательства погашения задолженности кредитору (заявителю по делу) в судебное заседание не представлены. Задолженность должником не погашена.

На первом собрании кредиторов должника, состоявшегося 11.07.2008, помимо конкурсного кредитора ООО «Жилстройгаз», временного управляющего ООО ИСК «Пенобетон и К» Лунева В.В., присутствовал также представитель должника и учредителей без права голоса, что нашло свое подтверждение в судебном заседании (см. заявление Тимофеевой Г.В. от 14.08.2008).

В судебном заседании представитель должника пояснил, что не согласен с решением собрания кредиторов от 11.07.2008, считает, что имеются все условия для финансового оздоровления. В обоснование заявления представитель должник представил договор № 3 подряда на строительные работы от 01.06.2008, договор № 15 подряда на строительные работы от 01.07.2008, протокол № 5 Общего внеочередного собрания участников ООО ИСК «Пенобетон и К» от 19.03.2008, а также утвержденный участниками ООО ИСК «Пенобетон и К» план финансового оздоровления от 02.07.2008, согласно которому сделаны следующие выводы: в реестр требований кредиторов должника включены требования кредиторов на сумму 1648466 рублей, в результате выполненных работ по договорам строительного подряда предполагается получение прибыли в объеме 4,3 миллионов рублей, что превышает размер требований кредиторов на 64,8 процентов.

В судебное заседание временный управляющий Лунев В.В. представил  отчет о результатах проведения процедуры наблюдения от 11.07.2008, согласно которому сведения о введении процедуры наблюдения опубликованы в «Российской газете» 15.12.2007, общая сумма требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, на дату проведения первого собрания кредиторов составляет 1642646 рублей, в настоящий момент в реестр требований кредиторов включен один кредитор ООО «Жилстройгаз», задолженность за строительно-монтажные работы.

Признаки фиктивного преднамеренного банкротства не выявлены в связи с недостаточностью предоставленных бухгалтерских документов.

Восстановление платежеспособности должника невозможно.

Из финансового анализа, датируемого 08.07.2008, следует, что по данным на 31.12.2007 внеоборотные активы ООО ИСК «Пенобетон и К» составляют несписанные затраты в незавершенное строительство в сумме 347000 руб. Основных средств предприятие не имеет. ООО   ИСК «Пенобетон и К»   имеет оборотные в сумме 71000 руб., в том числе НДС - 63000 руб., дебиторская задолженность в сумме 6000 руб., денежные средства в сумме 2000 руб. Строка 130 ф.№1 бухгалтерского баланса (затраты в незавершенном производстве) показывает, что по результатам выполненных работ, получены затраты, которые в этот период выручки отнесены на незавершенное производство, однако по факту показывают дополнительные убытки предприятия на сумму 347000 руб.

Кредиторская задолженность в пассивной части увеличивается, в частности поставщикам и подрядчикам, численность работников предприятия сокращена.

По ответам на представленные в соответствующие органы запросы сведений о зарегистрированном за ООО ИСК «Пенобетон и К» автотранспортом, объектами недвижимости, земельными участками не имеется.

Представленные в судебное заседание доказательства свидетельствуют об отсутствии у должника способности удовлетворить требования кредитора.

Временным управляющим Луневым В.В. 11.07.2008 проведено первое собрание кредиторов должника, о проведении которого кредитор, должник, представитель учредителей, представитель работников должника уведомлены надлежащим образом.

На повестке дня собрания кредиторов были поставлены семь вопросов:

1.                  Утверждение отчета временного управляющего о ходе проведения процедуры наблюдения.

2.                  Применение процедуры банкротства в отношении ООО ИСК «Пенобетон и К».

3.                  Периодичность проведения собрания кредиторов.

4.                  Определение кандидатуры арбитражного управляющего.

5.                  Определение вознаграждения арбитражному управляющему.

6.        Выбор реестродержателя.

7.        Выбор представителя собрания кредиторов.

По семи вопросам, поставленных на повестке дня собрания кредиторов должника, участнику собрания кредиторов проголосовали единогласно «за» признание ООО ИСК «Пенобетон и К» несостоятельным (банкротом) (1642646,10 голосов). Конкурсным управляющим утвержден Лунев В.В. – лицо, исполняющее обязанности временного управляющего.

Собрание кредиторов правомочно.

Довод представителя должника арбитражный апелляционный суд не принимает во внимание, поскольку должник не представил доказательств соблюдения требований, предусмотренных статьями 76, 77 Закона о банкротстве, требований, регулирующих порядок введения финансового оздоровления, так как должник с ходатайством в установленные законом сроки и порядке к первому собранию кредиторов не обращался о введении финансового оздоровления. Участниками общества не представлен график погашения задолженности должника.

В соответствии со статьей 76 Закона о банкротстве в ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей (участников), учредители (участники) должника, в установленном настоящим Федеральным законом порядке вправе обратиться к первому собранию кредиторов, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления.

При обращении к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления лица, принявшие решение об обращении с таким ходатайством, обязаны представить указанное ходатайство и прилагаемые к нему документы временному управляющему и в арбитражный суд не позднее, чем за пятнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов, однако указанный порядок должником не соблюден.

В соответствии с пунктами 1, 3, 4, 5 статьи 77 Закона о банкротстве решение об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления принимается на общем собрании большинством голосов учредителей (участников) должника, принявших участие в указанном собрании.

Учредители (участники) должника, голосовавшие за принятие решения об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления, вправе предоставить обеспечение исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности в порядке и в размере, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, или организовать предоставление такого обеспечения.

Решение об обращении к первому собранию кредиторов о введении финансового оздоровления должно содержать:

сведения о предлагаемом учредителями (участниками) должника обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности;

предлагаемые учредителями (участниками) должника срок финансового оздоровления и срок удовлетворения требований кредиторов.

К решению об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления прилагаются:

план финансового оздоровления;

график погашения задолженности;

протокол общего собрания учредителей (участников) должника или решение органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия;

перечень учредителей (участников) должника, голосовавших за обращение к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления;

при наличии обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности сведения о предлагаемом учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности;

иные предусмотренные настоящим Федеральным законом документы.

Собранием кредиторов должника от 11.07.2008 принято решение ходатайствовать перед арбитражным судом о признании должника несостоятельным (банкротом), об открытии конкурсного производства; об определении кандидатуры конкурсного управляющего - лица, исполнявшего обязанности временного управляющего Лунева В.В., утверждении