Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2009 по делу n А12-7162/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

контроля (надзора)» от 08 августа 2001 г. № 134-ФЗ.

Вместе с тем, не представляется возможным определить, проводились ли контрольные мероприятия вообще, когда проводились эти мероприятия, а если проводились – то в присутствии кого (в присутствии  руководителя либо иного представителя юридического лица).

Статьей 8 Закона № 134-ФЗ при проведении мероприятий по контролю должностные лица органов государственного контроля (надзора) не вправе: требовать представление документов, информации, образцов (проб) продукции, если они не являются объектами мероприятий по контролю и не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы документов, относящихся к предмету проверки; требовать образцы (пробы) продукции для проведения их исследований (испытаний), экспертизы без оформления акта об отборе образцов (проб) продукции в установленной форме и в количестве, превышающем нормы, установленные государственными стандартами или иными нормативными документами;

 Результаты проверки оформляются в соответствии с положениями ст. 9 указанного выше Закона.

 По результатам мероприятия по контролю должностным лицом (лицами) органа государственного контроля (надзора), осуществляющим проверку, составляется акт установленной формы в двух экземплярах.

В акте указываются:

дата, время и место составления акта;

наименование органа государственного контроля (надзора);

дата и номер распоряжения, на основании которого проведено мероприятие по контролю;

фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), проводившего мероприятие по контролю;

наименование проверяемого юридического лица или фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, фамилия, имя, отчество, должность представителя юридического лица или представителя индивидуального предпринимателя, присутствовавших при проведении мероприятия по контролю;

дата, время и место проведения мероприятия по контролю;

сведения о результатах мероприятия по контролю, в том числе о выявленных нарушениях, об их характере, о лицах, на которых возлагается ответственность за совершение этих нарушений;

сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом представителя юридического лица или индивидуального предпринимателя, а также лиц, присутствовавших при проведении мероприятия по контролю, их подписи или отказ от подписи;

подпись должностного лица (лиц), осуществившего мероприятие по контролю.

К акту прилагаются акты об отборе образцов (проб) продукции, обследовании объектов окружающей среды, протоколы (заключения) проведенных исследований (испытаний) и экспертиз, объяснения должностных лиц органов государственного контроля (надзора), работников, на которых возлагается ответственность за нарушения обязательных требований, и другие документы или их копии, связанные с результатами мероприятия по контролю.

Один экземпляр акта с копиями приложений вручается руководителю юридического лица или его заместителю и индивидуальному предпринимателю или их представителям под расписку либо направляется посредством почтовой связи с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта, остающемуся в деле органа государственного контроля (надзора).

В случае выявления в результате мероприятия по контролю административного правонарушения должностным лицом органа государственного контроля (надзора) составляется протокол в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях, и даются предписания об устранении выявленных нарушений.

В соответствии с ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента:

1) составления протокола осмотра места совершения административного правонарушения;

2) составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных статьей 27.1 настоящего Кодекса;

3) составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении;

4) вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении при необходимости проведения административного расследования, предусмотренного статьей 28.7 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 26.5 КоАП РФ должностное лицо, осуществляющее производство по делу об административном правонарушении, вправе брать образцы почерка, пробы и образцы товаров и иных предметов, необходимые для проведения экспертизы.

О взятии проб и образцов составляется протокол, отвечающий требованиям  ст. 27.10 КоАП РФ. Согласно пунктам 2 и 8 статьи 27.10 КоАП РФ изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов, осуществляется в присутствии двух понятых. Протокол об изъятии вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи и документы, понятыми. В случае отказа лица, у которого изъяты вещи и документы, от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола вручается лицу, у которого изъяты вещи и документы, или его законному представителю.

В соответствии со ч. 1 ст. 27.1 КоАП РФ в целях составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления  на  месте выявления административного правонарушения, обеспечения  своевременного и правильного рассмотрения  дела об административном правонарушении и  исполнения принятого по делу постановления уполномоченное лицо вправе в пределах своих  полномочий применить  меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, в том числе и  осмотр  принадлежащих предпринимателю  помещений, территорий, находящихся там вещей и документов. Частью 2 статьи 27.8 КоАП РФ предусмотрено, что осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых.

Именно с момента составления первого протокола  о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных ст. 27.1 КоАП РФ,  дело об административном правонарушении считается возбужденным.

 В момент выявления правонарушения  должностным лицом, уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении,   дело об административном правонарушении возбуждено не было. Не были приняты  меры  обеспечения  производства по делу об административном правонарушении в соответствии со ст. ст. 27.1, 27.8, 27.10 КоАП РФ.

Таким образом, не установлены способы фиксации административного правонарушения,  отбора проб воды.

Кроме того, представленные исследования в подтверждение качества воды суд не может признать надлежащим доказательством по делу об административном правонарушении.

Микробиологические исследования за Паршеву Л.Д. подписаны лицом, чьи фамилия, имя, отчество не указаны.

Санитарно-гигиенические исследования (регистрационные номера 3, 4) не подписаны врачом-лаборантом Борисонко Е.Н.

Заключение к протоколу  лабораторных исследований (испытаний) от 03 февраля 2009 г. № 7  за врача-эксперта Васильеву М.В. подписаны неустановленным лицом, чьи фамилия, имя, отчество не указаны.

Кроме того, из представленных административным органом документов не представляется возможным определить, где проводился отбор проб, когда, каким образом пробы были упакованы, опломбированы и доставлены на исследование.

Выводы административного органа не основаны на материалах административного дела.

 Отсутствуют сведения о принятии административным органом определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении по делу административного расследования, принятого в соответствии со ст. 28.7 КоАП РФ.

            Согласно ч. 6 ст. 28.7 КоАП РФ по окончании административного расследования составляется протокол об административном правонарушении либо выносится постановление о прекращении дела об административном правонарушении.

            Представленный суду протокол не содержит сведений о том, что он составлен по результатам проведенного административного расследования.

Материалами административного дела не установлено, что ОАО «КТВ» является субъектом вмененного ему административного правонарушения. Так, материалами дела не установлена обязанность ОАО «КТВ» по обслуживанию водопроводных сетей водоснабжения откуда, возможно, производился отбор проб воды.

Кроме того, представленная  административным органом копия  постановления об административном правонарушении № 1288 20 марта 2009 г., надлежащим образом заверенная административным органом (л.д. 37-38), не содержит сведений о лице, рассмотревшем материалы административного дела. Постановление подписано Крючковой  Т.П., чьё должностное положение не указано.

При таких обстоятельствах, постановление Управления Роспотребнадзора  по Волгоградской области № 1288 от 20 марта 2009 г. не соответствует требованиям действующего законодательства об административных правонарушениях, принято в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, не извещенного о рассмотрении дела об административном правонарушении.

Оснований для отмены состоявшегося по настоящему делу судебного акта не имеется. Апелляционная жалоба Управления подлежит оставлению без удовлетворения. 

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Волгоградской области по делу № А12-7162/2009 от 27 апреля 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области (г. Волгоград) – без удовлетворения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и  может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в порядке, предусмотренном статьями 273-277 АПК РФ, путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд Волгоградской области в срок, не превышающий  двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий                                                                            Л.Б. Александрова

Судьи                                                                                                           М.А. Акимова

                                                                                                                       Н.Н. Пригарова