Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2009 по делу n А12-800/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

налога на вмененный доход являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации, в котором введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

Объектом обложения единым налогом на вмененный доход согласно статье 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации  признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Для исчисления суммы единого налога на вмененный доход при осуществлении розничной торговли используются физические показатели и базовая доходность.

При осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, базовая доходность равна 1200 рублей в месяц, а при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и розничной торговли, осуществляемой через объекты нестационарной торговой сети, - 6000 рублей в месяц.

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации  стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски.

Согласно положениям ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения» стационарная торговая сеть это торговая сеть, расположенная в специально оборудованных и предназначенных для ведения торговли в зданиях и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, имеющие замкнутый объем, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям (пункт 14).

Суд первой инстанции правомерно не принял во внимание доводы предпринимателя о том, что налоговому органу необходимо было учесть договоры безвозмездного пользования, заключенные Нерух М.П. с собой, как индивидуальным предпринимателем; результаты судебной налоговой экспертизы, проведенной в рамках расследования уголовного дела № 530147, как доказательства неправильного определения налоговым органом размера физического показателя, так как эксперт рассчитал единый налог на вмененный доход, исходя из данных, указанных в поручении на проведение экспертизы, оценку правильности определения размера торговой площади оценку в заключении не давал.

Таким образом, налоговым органом в ходе проверки был правомерно доначислен предпринимателю за спорный период единый налог на вмененный доход в размере 440942 рублей. Также в решении о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности налоговый орган правомерно указал, что уплате предпринимателем подлежит налог лишь в размере 229511 рублей, то есть, на разницу между доначисленной суммой налога и налогом, уплаченным предпринимателем в бюджет в рамках уголовного дела в размере 211431,31 рублей.

При расчете пени по единому налогу на вмененный доход налоговым органом также была учтена уплата ИП Нерух М.П. налога в ходе предварительного следствия – 02 сентября 2008 года.

Довод ИП Нерух  о том, что МРИ ФНС № 5 по Волгоградской области при привлечении его к ответственности не учла, что в отношении него было прекращено уголовное преследование за те же действия, суд обоснованно признал несостоятельным.

Согласно пункту 33 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5 от 28 февраля 2001 года «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации», при применении пункта 3 статьи 108 Налогового кодекса Российской Федерации  судам необходимо исходить из того, что налогоплательщик - физическое лицо, освобожденный от уголовной ответственности за деяние, содержащее признаки состава преступления, по нереабилитирующим основаниям, не освобождается от налоговой ответственности, предусмотренной Кодексом, если совершенное им деяние одновременно содержит признаки налогового правонарушения, определенные соответствующей статьей главы 16 Налогового кодекса Российской Федерации.

Представленные в материалы дела доказательства исследованы судом полно и всесторонне, оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм материального права, выводы, содержащиеся в решении, не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам, не установлено нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта.

При таких обстоятельствах у арбитражного суда апелляционной инстанции не имеется правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта в соответствии с положениями статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от 20 марта 2009 года по делу № А12-800/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Нерух Марины Петровны  –  без удовлетворения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и  может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в порядке, предусмотренном статьями 273-277 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд Волгоградской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий                                                                            И.И. Жевак

Судьи                                                                                                           Л.Б. Александрова

                                                                                                                      Н.Н. Пригарова