Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2009 по делу n А12-166/09. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

====================================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                                      Дело № А12-166/09

«22» мая 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 20 мая 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 22 мая 2009 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи О.И. Антоновой,

судей А.Н. Бирченко, Ф.И. Тимаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пальцевой О.А.

при участии в заседании:

от истца – не явились, извещены

от ответчика – не явились, извещены

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Дьяченко Нины Анатольевны, Волгоградская область, г. Волжский

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от «16» марта 2009 года по делу А12-166/09, (судья Ландин И.А.)

по иску Комитета по развитию телерадиовещания и рекламы администрации Волгограда, г. Волгоград

к индивидуальному предпринимателю Дьяченко Нине Анатольевне, Волгоградская область, г. Волжский

о принудительном осуществлении демонтажа самовольно установленных рекламных конструкций,

У С Т А Н О В И Л:

В Арбитражный суд Волгоградской области обратился Комитет по развитию телерадиовещания и рекламы администрации Волгограда с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Дьяченко Нине Анатольевне о принудительном осуществлении демонтажа самовольно установленных рекламных конструкций:

- настенное панно, размером 1,00м х 8,00м х 1 сторона, расположена по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 на торце жилого дома, на высоте 2-го и 5-го этажа;

- вывеска, размером 1,50м х 10,00м х 1 сторона, расположена по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 на карнизе жилого дома, над входом в магазин;

- настенное панно, размером 3,00м х 12,00м х 1 сторона, расположена по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, слева;

- настенное панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, расположена по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 при движении из центра, справа, на уровне 1 -го этажа, слева;

- настенное панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, расположена по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, справа;

- настенное панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, расположена по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, справа.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от «16» марта 2009 года по делу А12-166/09 исковое заявление Комитета по развитию телерадиовещания и рекламы администрации г. Волгограда удовлетворено.

Индивидуального предпринимателя Дьяченко Нину Анатольевну суд первой инстанции обязал осуществить демонтаж самовольно установленных рекламных конструкций:

- настенного панно, размером 1,00м х 8,00м х 1 сторона, расположенного по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 на торце жилого дома, на высоте 2-го и 5-го этажа;

- вывески, размером 1,50м х 10,00м х 1 сторона, расположенной по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 на карнизе жилого дома, над входом в магазин;

- настенного панно, размером 3,00м х 12,00м х 1 сторона, расположеного по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, слева;

- настенного панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, расположена по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 при движении из центра, справа, на уровне 1 -го этажа, слева;

- настенного панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, расположеного по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, справа;

- настенного панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, расположеного по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, справа.

С индивидуального предпринимателя Дьяченко Нины Анатольевны взыскана в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 2000 руб.

Не согласившись с принятым по делу решением, предприниматель Дьяченко Нина Анатольевна обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Волгоградской области от «16» марта 2009 года по делу А12-166/09 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении требований Комитета по развитию телерадиовещания и рекламы администрации Волгограда в полном объеме. Заявитель полагает, что спорные вывески в силу Федерального закона «О рекламе» рекламными не являются.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, а также ходатайство о рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие их представителя.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились и суд, в соответствии с пунктом  3 статьи 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел дело в их отсутствие.

Как следует из материалов дела, 27.06.2008г. Комитетом по развитию телерадиовещания и рекламы администрации г. Волгограда при проведении проверки соблюдения требований законодательства о рекламе на территории города Волгограда установлено, что индивидуальным предпринимателем Дъяченко Ниной Анатольевной, без получения соответствующего разрешения, установлены по адресу: г. Волгоград, ул. Фадеева,29 рекламные конструкции :

- настенное панно, размером 1,00м х 8,00м х 1 сторона, на торце жилого дома, на высоте 2-го и 5-го этажа;

- вывеска, размером 1,50м х 10,00м х 1 сторона, на карнизе жилого дома, над входом в магазин;

- настенное панно, размером 3,00м х 12,00м х 1 сторона, при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, слева;

- настенное панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, при движении из центра, справа, на уровне 1 -го этажа, слева;

- настенное панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, справа;

- настенное панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, справа.

Факт установки рекламных конструкций подтверждается актами проверок соблюдения требований законодательства о рекламе на территории города Волгограда от 27.06.2008г. за №№ 1807, 1808, 1809, 1810, 1811, 1812.

По результатам указанных проверок, Комитетом по развитию телерадиовещания и рекламы администрации Волгограда, ответчику вынесены предписания от 27.06.2008г. № 851, № 852, № 853, № 854, № 855, 856 на демонтаж незаконных рекламных конструкций в течение 5-ти дней с момента получения предписания. Факт получения ответчиком указанных предписаний подтвержден материалами дела.

22.07.2008г. Комитетом по развитию телерадиовещания и рекламы администрации г. Волгограда проведена проверка исполнения требований предписаний на демонтаж незаконных рекламных конструкций результаты, которой оформлены соответствующими актами за №№ 2190, 2191, 2192, 2193, 2194, 2195.

Согласно вышеперечисленным актам требования предписаний на демонтаж незаконных рекламных конструкций не исполнены.

Предписания о демонтаже ответчиком не исполнены и на момент рассмотрения дела.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно ст. 19 Федерального закона «О рекламе» распространение наружной рекламы осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем с соблюдением требований настоящей статьи. (п.1).

Установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции. (п. 9).

Установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки вновь рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция. (п. 10).

При невыполнении обязанности по демонтажу рекламной конструкции орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа вправе обратиться в суд или арбитражный суд с иском о принудительном осуществлении демонтажа рекламной конструкции. (п. 22).

Поскольку ИП Дьяченко Нине Анатольевне разрешения на установку рекламных конструкций не выдавались, они в силу п. 10 ст. 19 Федерального закона «О рекламе» являются самовольно установленным.

Ответчик не отрицал факт установки конструкций, но полагал, что им не допущено нарушений ФЗ «О рекламе», т.к. вывеска не относится к рекламе.

Суд не принял доводы ответчика о том, что установленная конструкция с посланием: «МАСТЕР-ИНСТРУМЕНТ» является вывеской, установленной в соответствии с Законом РФ от 07.02.1992г. № 2300-1 «О защите прав потребителя», а согласно с п. 18 Информационного письма ВАС РФ от 25.12.1998г. № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе», указание юридическим лицом своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения не является рекламой.

Как указал суд на конструкциях индивидуального предпринимателя Дьяченко Нины Анатольевны отсутствует информация о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа, а также о месте его нахождения (адресе) и режиме его работы, кроме того законодательством не предусмотрено для индивидуальных предпринимателей в качестве средства индивидуализации фирменное наименование и Закон «О защите прав потребителей» не предусматривает такой обязанности для индивидуальных предпринимателей.

Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38-ФЗ : реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - в том числе, товар, на привлечение внимания к которому направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Учитывая, что в тексте прямо указывается название магазина «МАСТЕР-ИНСТРУМЕНТ', а на настенных панно - конкретные наименования рекламируемых товаров, такие как электрогенераторы бензиновые и дизельные, газонокосилки, триммеры, садовый инструмент, насосы дренажные, что служит привлечению внимания неопределенного круга лиц к объекту рекламирования, в данном случае – магазину «МАСТЕР- ИНСТРУМЕНТ» и товару, который реализуется в этом магазине данные конструкции по мнению суда первой инстанции  установка которых оспаривается, не могут считаться вывеской в смысле ст. 9 Закона РФ «О защите прав потребителей».

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции  пришел к выводу, что иск Комитета по развитию телерадиовещания и рекламы администрации Волгограда подлежит удовлетворению.

Судебная коллегия находит правомерными выводы суда первой инстанции в отношении признания рекламными конструкций

 - настенное панно, размером 1,00м х 8,00м х 1 сторона, на торце жилого дома, на высоте 2-го и 5-го этажа;

- настенное панно, размером 3,00м х 12,00м х 1 сторона, при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, слева;

- настенное панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, при движении из центра, справа, на уровне 1 -го этажа, слева;

- настенное панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, справа;

- настенное панно, размером 3,00м х 6,00м х 1 сторона, при движении из центра, справа, на уровне 1-го этажа, справа

С учетом места нахождения панно и содержащейся на  них информации судебная коллегия считает, что они служат для привлечения внимания неопределенного круга лиц к объекту рекламирования - магазину «МАСТЕР- ИНСТРУМЕНТ» и товару, который реализуется в этом магазине.

В отношении вывода суда о признании рекламной конструкцией  вывески размером 1,50м х 10,00м х 1 сторона, на карнизе жилого дома, над входом в магазин, содержащей слова «МАСТЕР-ИНСТРУМЕНТ' судебная коллегия не соглашается в силу следующего.

Спорная конструкция расположена непосредственно над входом в помещение магазина, занимаемого ответчиком.

На спорной конструкции имеется надпись «МАСТЕР-ИНСТРУМЕНТ'».

Согласно ст. 3 Федерального закона «О рекламе» от 13.03.2006г. № 38-ФЗ  реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Федеральный закона «О рекламе» в силу статьи 2 названного Закона не распространяется на вывески указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Согласно пункта 1 статьи 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

В соответствии со статьей 1539 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого