Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2015 по делу n А72-15481/2013. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. [phone],

http://www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

18 августа 2015 года                                                                           Дело № А72-15481 /2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 августа 2015 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Садило Г.М.,

судей Александрова А.И., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания Смирновым А.В.,

с участием до и после перерыва:

от ОАО «МСП Лизинг» - представитель Кулиев Н.И. по доверенности от 08.04.2015г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 06-13 августа 2015 года в помещении суда в зале № 7 апелляционную жалобу открытого акционерного общества «МСП Лизинг», на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 10 июня 2015 г. о включении требования открытого акционерного общества «МСП Лизинг» в реестр требований кредиторов должника по делу № А72-15481/2013 (судья Козюкова Л.Л.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Диатомовый комбинат», Ульяновская область, Инзенский район, г. Инза,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Горнодобывающая компания «Недра Поволжья» (далее по тексту – ООО Горнодобывающая компания «Недра Поволжья») обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Диатомовый комбинат» (далее по тексту – ООО «Диатомовый комбинат», должник).

Определением суда от 02.12.2013 заявление ООО Горнодобывающая компания «Недра Поволжья» принято к производству.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.12.2013 в отношении должника введена процедура, применяемая в деле о банкротстве наблюдение, временным управляющим утверждена Батаева Н,П.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете «КоммерсантЪ» № 241 от 28.12.2013.

Решением от 02.03.2015 Арбитражного суда Ульяновской области в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должником утверждена Батаева Н.П.

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете «КоммерсантЪ» №44 от 14.03.2015.

Открытое акционерное общество «МСП Лизинг» обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о включении в реестр требований кредиторов ООО «Диатомовый комбинат» с суммой 157.423.572 руб., в том числе 80458 773 руб. 97 коп.  – основного долга, 76 964798 руб. 19 коп.                                 

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 10.06.2015  включено в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Диатомовый комбинат» требование ОАО «МСП Лизинг» с суммой основного долга – 17.506.245 руб. 97 коп. за период с 29.09.2013 по 23.12.2013, неустойку в размере 0,3% в сумме – 29.322.158 руб. 08 коп. за тот же период, в остальной части требование оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ОАО «МСП Лизинг» обратилось с апелляционной жалобой, просит отменить определение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт, признать обоснованным требование в заявленной сумме. По мнению заявителя, судом первой инстанции при определении размера требований не приняты во внимание разъяснения, данные в пункте 6 Постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 63.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 06 августа 2015 г. представитель ОАО «МСП Лизинг»  апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании 06 августа 2015 г. объявлен перерыва, о чем указано на сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда www.11aas.arbitr.ru.

После перерыва судебное заседание продолжено в прежнем составе. Позиция представителя ОАО «МСП Лизинг» не изменилась.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, надлежащим образом извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абзаца 2 части  1 статьи  121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно части  3 статьи 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу статьи  32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве)  дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (далее – АПК РФ), с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 6 статьи 16  Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенном статьями 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении в реестр требований кредиторов.

По смыслу названной номы, арбитражный суд проверяет обоснованность предъявленных требований к должнику и выясняет наличие оснований для включения в реестр требований кредиторов, исходя из подтверждающих документов.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65,68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной обязательств.

Как следует из материалов дела  установлено судом первой инстанции 22.02.2012 между ОАО «МСП - Лизинг» (Лизингодатель) и ООО Горнодобывающая компания «Недра Поволжья» (Лизингополучатель) заключен договор финансовой аренды (лизинга) оборудования №МСП-40/2011 с Приложением №1-10, согласно которого:

Лизингодатель на условиях отдельно заключенного договора поставки обязуется приобрести в собственность у выбранного Лизингополучателем поставщика, указанного в пункте  3 Договора (Поставщик), указанное Лизингополучателем оборудование, которое он в качестве предмета лизинга предоставит Лизингополучателю в финансовую аренду (лизинг) с правом выкупа, и при необходимости организует (как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга Лизингополучателем) выполнение любого рода разовых работ (услуг), непосредственно связанных с реализацией Договора, а Лизингополучатель обязуется принять в финансовую аренду (лизинг) выбранное им оборудование в качестве предмета лизинга на согласованный Сторонами срок, и результат выполненных (при необходимости) работ и услуг Лизингодателя, в порядке и на условиях, установленных Договором, за оговоренную ниже плату.

Предметом лизинга является оборудование, основные технические, весовые и иные характеристики которого определяются Лизингополучателем в Заявке Лизингополучателя (Приложение №6 к Договору) и Договоре Поставки.

Срок договора лизинга – 83 месяца. Срок лизинга - 77 месяцев.

Общая сумма платежей по Договору, включая НДС 18% - 278.982.680 руб. 00 коп., в том числе НДС 18% в сумме 42.556.680 руб. 00 коп.

Общая сумма инвестиционных затрат по Договору – 176.000.000 руб. 00 коп., в т.ч. НДС – 18% - 26.847.457 руб. 63 коп.

Согласно Приложению №1 к Договору финансовой аренды (лизинга) оборудования №МСП-40/2011 от 22.02.2012 цена по договору Поставки, в т.ч. НДС – 176.000.000 руб. 00 коп., в т.ч. НДС – 18% - 26.847.457 руб. 63 коп.

Согласно Приложению №2 к Договору финансовой аренды (лизинга) оборудования №МСП-40/2011 от 22.02.2012 за несвоевременную и/или неполную оплату предусмотренных Договором платежей Лизингополучателем в сроки, установленные Договором (Приложение №4) Лизингодатель имеет право предъявить Лизингополучателю, а Лизингополучатель при наличии такого требования обязан безусловно оплатить неустойку в виде пени из расчета 0,3% от суммы просроченного платежа за каждый календарный день просрочки (ст. 8 п. 2).

В целях обеспечения настоящего договора 22.02.2012 между ОАО «МСП - Лизинг» (Лизингодатель) и ООО «Диатомовый комбинат» (Поручитель) заключен договор поручительства №МСП-40/2011-П по условиям  которого Поручитель отвечает всем своим имуществом перед Лизингодателем за исполнение Лизингополучателем обязательств по Договору лизинга в объеме, порядке и на условиях, предусмотренных Договором. Поручитель и Лизингополучатель несут солидарную ответственность перед Лизингодателем за надлежащее исполнение Договора лизинга ( п.п. 1.1 и 1.2 договора).

Общая сумма договора лизинга указана в п.3 Приложения №1 к Договору.

Согласно пункта 3 договора поручительство по Договору обеспечивает исполнение Лизингополучателем следующих обязательств по Договору лизинга: - выплата общей суммы Договора лизинга и неустоек по нему в порядке и сроки согласно условиям Договора лизинга; - уплата штрафной неустойки в соответствии с Договором лизинга; - возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков Лизингодателя, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением Лизингополучателем обязательств по Договору лизинга.

Согласно Приложению №1 к Договору поручительства №МСП-40/2011-П от 22.02.2012 общая сумма Договора лизинга  составляет 278.982.680 руб. 00 коп., в том числе НДС 18%. 

22.02.2012 между ЗАО «Стромизмеритель» (Продавец), ОАО «МСП - Лизинг» (Покупатель) и ООО Горнодобывающая компания «Недра Поволжья» (Лизингополучатель) заключен договор поставки №МСП-40/2011-КП согласно условиям которого:   Продавец обязуется поставить и передать в собственность Покупателя готовое к эксплуатации оборудование, перечень, комплектность, качество и иные характеристики которого согласованы Сторонами в Спецификации (Приложение №1 к Договору), далее – «Имущество», в том числе, провести дополнительные работы и услуги, необходимые для доведения Имущества до состояния готовности к эксплуатации, в соответствии со Спецификацией (Приложение №1 к Договору), далее «Дополнительные работы и услуги». Поставка Имущества производится по адресу: Ульяновская область, г. Инза, ул. К.Либкнехта, д.13 (далее – «Место монтажа»).

Покупатель обязуется оплатить и совместно с Лизингополучателем принять поставленное готовое к эксплуатации Имущество.

Продавец уведомлен, что Имущество приобретается Покупателем для дальнейшей его передачи в финансовую аренду (лизинг) Лизингополучателю, согласно договору финансовой аренды (лизинга) оборудования №МСП-40/2011 от 22 февраля 2012 года, заключенному между Лизингополучателем и Покупателем. Лизингополучатель самостоятельно выбрал Продавца Имущества, количество и технические характеристики Имущества.

Общая сумма настоящего договора составляет 176.000.000 руб. 00 коп., в т.ч. НДС 18% - 26.847.457 руб. 63 коп.

Оплата общей суммы Договора производится в следующем порядке:

- первый предварительный платеж в размере 60% общей суммы настоящего договора, что составляет 105.600.000 руб. 00 коп., в т.ч. НДС 18% - 16.108.474 руб. 58 коп., Покупатель перечисляет на расчетный счет Продавца в течение 5 рабочих дней с даты поступления на расчетный счет Покупателя (выступающего Лизингодателем по Договору лизинга) первоначального платежа от Лизингополучателя по Договору лизинга, при условии получения от Продавца счета на оплату.

- второй платеж в размере 30% общей суммы настоящего Договора, что составляет 52.800.000 руб. 00 коп., в том числе НДС 18% - 8.054.237 руб. 29 коп., Покупатель перечисляет на расчетный счет Продавца в течение 5 рабочих дней с даты доставки Имущества на Место монтажа, при условии получения от Продавца счета на оплату, всех частей Имущества и всех его принадлежностей, а также всех относящихся к нему надлежащим образом заполненных/оформленных товаросопроводительных (товарораспорядительных) документов, включая и комплект Товарно – транспортных накладных (ТТН), подтверждающих доставку всех частей Имущества в Место монтажа (п.5.3 Договора).

- третий платеж, в размере 10% общей суммы настоящего Договора, что составляет 17.600.000 руб. 00 коп.

Покупатель перечисляет на расчетный счет Продавца в течение 5 рабочих дней с даты окончания выполнения Продавцом всех Дополнительных работ и услуг по Договору подписания Сторонами Акта готовности Имущества к вводу в эксплуатацию, при условии получения от Продавца счета на оплату, счета – фактуры на общую сумму Договора (п.3.1 Договора) и Акта готовности Имущества к вводу в эксплуатацию.

Датой исполнения обязательств Покупателя по оплате (Датой платежа/Датой оплаты) считается дата поступления денежных средств на корреспондентский счет банка Продавца. В случае незачисления денежных средств на расчетный счет Продавца по вине Покупателя (неверно указаны реквизиты, отзыв банком Покупателя платежного поручения, подтвержденного выпиской из корреспондентского счета банка) – датой исполнения обязательств по оплате считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Продавца.

03.07.2012 по акту приемки – передачи имущества по количеству отгрузочных мест по договору поставки №МСП-40/2011-КП от 22.02.2012 ЗАО «Стромизмеритель» (Продавец) передал ОАО «МСП - Лизинг» (Покупатель), а