Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2015 по делу n А72-1850/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК),Отказать в назначении экспертизы (ст.82, 83 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

30 июня 2015 года                                                                          Дело № А72-1850/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено 30 июня 2015 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей Селиверстовой Н.А., Садило Г.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коневой А.О., с участием:

Шкунова В.А., лично, паспорт, представитель Чикенев В.Н., доверенность от 11.09.2014г.,

от Дворовой И.В. – Дворов К.В., доверенность от 01.04.2015г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда с использования средств видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда  Ульяновской области, в зале №7, апелляционную жалобу Дворовой И.В. на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 12.12.2014 года по делу № А72-1850/2010 (судья Рождествина Г.Б.) по заявлению Дворовой И.В. о привлечении Шкунова В.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Фарватер» в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Фарватер», ОГРН 1027301112233, ИНН 7318004391

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Ульяновской области обратилась в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Фарватер» несостоятельным (банкротом).

21.04.2010 г. определением Арбитражного суда Ульяновской области заявление уполномоченного органа о признании несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 24.05.2010г. ООО «Фарватер» признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник, открыто конкурсное производство сроком на три месяца, конкурсным управляющим утвержден Березов Сергей Николаевич, член некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Южный Урал».

Требование ФНС России в сумме 346 697,51 руб. основного долга, 80 733,59 руб. пеней, 79 954,40 руб. штрафа включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Сведения о признании должника банкротом опубликованы в газете «КоммерсантЪ» №100 от 05.06.2010г.

Определением от 01.09.2010г. суд включил требование Дворовой Ирины Викторовны в сумме 2 122 025,58 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов.

Определением от 01.09.2010г. суд включил требование Заболотниковой Клавдии Васильевны в сумме 1 235 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов.

23.08.2013г. конкурсный кредитор Дворова Ирина Викторовна обратилась с заявлением о привлечении учредителя Шкунова Владимира Алексеевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Фарватер», взыскании с Шкунова Владимира Алексеевича в пользу ООО «Фарватер» с учетом уточнения 2 630 646,08 руб.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 01.10.2013г. заявление принято к производству.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 05.11.2013г. производство по заявлению конкурсного кредитора Дворовой Ирины Викторовны прекращено.

30.06.2014г. в Арбитражный суд Ульяновской области поступило заявление от Дворовой Ирины Викторовны об отмене определения Арбитражного суда Ульяновской области от 05.11.2013г. по делу №А72-1850/2010 по заявлению конкурсного кредитора Дворовой Ирины Викторовны о привлечении Шкунова В.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Фарватер» и пересмотреть дело по новым обстоятельствам.

Определением от 04.07.2014г. заявление принято к производству.

Решением суда от 11.08.2014г. заявление Дворовой Ирины Викторовны удовлетворено. Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 05.11.2013г. по делу №А72-1850/2010 отменено по новым обстоятельствам. Назначено судебное заседание по рассмотрению заявления Дворовой Ирины Викторовны о привлечении Шкунова В.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Фарватер».

Определением от 12.12.2014 г. заявление Дворовой И.В. оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, Дворова И.В. обратилась в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит отменить определение Арбитражного суда Ульяновской области от 12.12.2014 года.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству о времени и месте судебного заседания с использования средств видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда  Ульяновской области размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

Определением от 02 июня 2015 года судебное заседание отложено на 23 июня 2015 года.

В судебном заседании представитель Дворовой И.В. апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, заявил ходатайство о назначении экспертизы по делу.

Представитель Шкунова В.А. с апелляционной жалобой не согласен, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Суд, руководствуясь статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривает дело и апелляционную жалобу в отсутствии не явившихся лиц.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив  в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам,  Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения ходатайства о назначении экспертизы по делу.

Заявитель жалобы в качестве основания для назначения экспертизы по делу указывает на необходимость установления причинной связи между действиями лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности и фактом банкротства должника.

Судебная коллегия, отклоняет ходатайство о назначении экспертизы по делу, в силу статьи 82 АПК РФ, поскольку указанное заявителем основание является предметом правовой оценки суда. Назначение экспертизы является правом, а не обязанностью суда.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и 09.06.2010г. конкурсный управляющий Березов С.Н. обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании недействительным договора купли-продажи контейнерной автозаправочной станции от 08.08.2008г., заключенного между ООО «Фарватер» и индивидуальным предпринимателем Красновым Иваном Ивановичем; о понуждении индивидуального предпринимателя Краснова И.И. возвратить ООО «Фарватер» объект недвижимости с кадастровым номером 73:16:040304:199:0053320001.

Как следует из материалов дела, определением от 27.01.2011г. суд признал договор купли-продажи контейнерной автозаправочной станции от 08.08.2008г. недействительным, установив, что стоимость переданного по договору от 08.08.2008г. имущества не соответствовала его рыночной цене.

Постановлением апелляционной инстанции от 24.03.2011г. и Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 15.06.2011г. Определение Арбитражного суда Ульяновской области оставлено без изменений.

Конкурсный управляющий Березов С.Н. обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о привлечении Краснова И.И. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Фарватер», взыскании с Краснова И.И. в пользу ООО «Фарватер» с учетом уточнения 3 012 710,80 руб.

Определением от 03.08.2012г. Арбитражный суд отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Березова С.Н. о привлечении к субсидиарной ответственности учредителя Краснова Ивана Ивановича.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2012г. и Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 22.01.2013г. Определение суда первой инстанции оставлено без изменений.

Конкурсный управляющий Березов С.Н. обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о привлечении Мешкова О.И. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Фарватер», взыскании с Мешкова О.И. в пользу ООО «Фарватер» с учетом уточнения 2 630 646,08 руб.

19.02.2013г. Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Ульяновской области обратилась в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о привлечении Мешкова О.И. к субсидиарной ответственности; о взыскании с Мешкова О.И. в пользу Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Ульяновской области с учетом уточнения 507 385,50 руб.

Определением от 14.03.2013г. заявление ФНС России о привлечении к субсидиарной ответственности ликвидатора ООО «Фарватер» Мешкова О.И. и заявление конкурсного управляющего Березова С.Н. о привлечении Мешкова О.И. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением суда от 08.04.2013г. заявление конкурсного управляющего Березова С.Н. и заявление Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Ульяновской области оставлены без удовлетворения.

Постановлением апелляционной инстанции от 22.07.2013г. и Постановлением кассационной инстанции от 23.10.2013г. определение Арбитражного суда Ульяновской области от 08.04.2013г. оставлено без изменений.

Заявитель в суде первой инстанции просил взыскать с участника общества Шкунова Владимира Алексеевича 2 630 646,08 руб., поскольку Шкунов В.А. одобрил сделку от 8.08.2008г. по продаже автозаправочной станции, в результате сделки ООО «Фарватер» было признано банкротом, следовательно, Шкунов В.А. виновен в банкротстве ООО «Фарватер». Заявитель ссылается на п.4 ст.10 Закона о банкротстве в редакции от 26.10.2002г. и 28.06.2013г. и п.3 ст.56 ГК РФ.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", положения Закона о банкротстве в редакции N 73-ФЗ (в частности ст. 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к ответственности (например, дата контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ (т.е. после 5.06.2009).

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ.

В данном случае, обстоятельства, на которых заявитель основывает свои требования о привлечении участника общества к субсидиарной ответственности, т.е. совершение сделки - заключение договора от 08.08.2008г. по продаже имущества должника, возникли до 5 июня 2009г., следовательно, подлежит применению ст. 10 Закона о банкротстве в ранее действующей редакции Закона о банкротстве N 127-ФЗ от 26.10.2002 г.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином - должником положений настоящего Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

В случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

В абзаце 2 пункта 3 статьи 56 ГК РФ установлено, что, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания, либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Из материалов дела видно, что ООО «Фарватер» было зарегистрировано 30.07.2001г. 03.03.2003г. в устав общества были внесены изменения и участниками общества стали: Краснов Иван Иванович с долей 33,34% уставного капитала, Дворов Валерий Петрович с долей 33,33% уставного капитала, Шкунов Владимир Алексеевич с долей 33,33% уставного капитала. После смерти Дворова В.П. право на долю перешло к Дворовой И.В., которая подала заявление о выходе из ООО «Фарватер».

Таким образом, участниками общества на момент совершения сделки от 08.08.2008г. были Краснов И.И. и Шкунов В.А.

Из протокола общего собрания учредителей № 18 от 07.08.2008г. (присутствовали Краснов И.И., Шкунов В.А.) с повесткой дня - оплата ООО «Фарватер» по договору подрядка по строительству КАЗС на сто заправок в сутки б/н от 04.03.2002г., следует, что стоимость договора подряда 2 364 024 руб., КАЗС была введена в эксплуатацию в декабре 2005г., акт приемки подписан 26.05.2006г., участники общества проголосовали единогласно за передачу имущества ООО «Фарватер» в собственность ИП Краснову И.И. путем оформления соглашения.

Согласно