Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2014 по делу n А55-7194/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. [phone],

http://www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

13 ноября 2014 года                                                                                 Дело № А55-7194/2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 06 ноября 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 ноября 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Александрова А.И.,

Судей Селиверстовой Н.А., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания Федотовой Е.В.,

с участием:

от ОАО «СМАРТС» - представитель Рябова Н.В. по доверенности №173 от 07.08.2014 г.;

от ОАО «Ростелеком» - представитель Герасименко М.В. по доверенности №02 от 14.01.2014 г.;

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 7 апелляционную жалобу ОАО «СМАРТС», г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 04 августа 2014 г. по делу № А55-7194/2013 (судья Бунеев Д.М.) по иску ОАО «Ростелеком», г. Санкт-Петербург к ОАО «СМАРТС», г. Самара, с участием в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - ООО «Северо-Западная Финансовая Компания», г. Москва, об обязании выкупить акции,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (далее по тексту - ОАО «Ростелеком», истец), руководствуясь ст.ст.45-46 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском об обязании открытого акционерного общества «Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем» (далее по тексту – ответчик, ОАО «СМАРТС», СМАРТС) выкупить у истца 98 обыкновенных акций ОАО «СМАРТС» номинальной стоимостью 150 000 руб. каждая, принадлежащих ОАО «Ростелеком» по цене 1 022 375 руб. за одну акцию, а всего на сумму 100 192 750 руб.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 07.08.2013г., оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06 ноября 2013 г., отказано в удовлетворении заявленного требования, поскольку не выполнено условие п.2.3.1 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утвержденного Приказом ФСФР России от 05.04.2007г. №07-39/пз-н.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 06.02.2014 г. решение Арбитражного суда Самарской области от 07.08.2013 г. и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2013 г. отменены и дело № А55-7194/2013 направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области.

При новом рассмотрении дела истец представил уточнение исковых требований, в котором он изменил предмет иска в части указания государственного регистрационного номера выпуска спорных ценных бумаг (акций): государственный регистрационный номер 1-03-00317-Р.

Это уточнение обусловлено тем, что исковые требования, в части государственного регистрационного номера выпуска ценных бумаг 1-05-00317-Р от 11.04.2003 были сформулированы исходя из содержания требования о выкупе акций от 01.08.2012 № 06/19977, однако, в ноябре 2012 года ОАО «СМАРТС» объединило выпуск ценных бумаг с регистрационным номером 1-05-00317-Р, в результате чего, объединяемому выпуску ценных бумаг присвоен государственный регистрационный номер объединенного выпуска 1-03-00317-Р.

Указанное изменение принято судом первой инстанции на основании ст.49 АПК РФ определением от 03.06.2014 г.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 04 августа 2014 г. суд обязал ОАО «СМАРТС» выкупить у ОАО «Ростелеком» 98 обыкновенных акций ОАО «СМАРТС» (ОГРН 1026300955163) номинальной стоимостью 150 000 руб. каждая (государственный регистрационный номер 1-03-00317-Р), принадлежащих ОАО «Ростелеком» по цене 1 022 375 руб. за одну акцию, а всего на сумму 100 192 750 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «СМАРТС» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2014 года апелляционная жалоба ОАО «СМАРТС» принята к производству, судебное заседание назначено на 06 ноября 2014 года.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В судебном заседании 06 ноября 2014 г. представитель ОАО «СМАРТС» апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ОАО «Ростелеком» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Отзыв на апелляционную жалобу приобщен к материалам дела.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, надлежащим образом извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены решения Арбитражного суда Самарской области от 04 августа 2014г. по делу № А55-7194/2013, исходя из нижеследующего.

Из материалов дела следует, что истцу принадлежит на праве собственности 118 обыкновенных именных бездокументарных акций СМАРТС, номинальной стоимостью 150 000 руб. каждая, государственный регистрационный номер 1-05-00317-Р от 11.04.2003.

29.06.2012 г. годовым общим собранием акционеров СМАРТС принято решение о реорганизации СМАРТС в форме выделения.

Согласно протокола № 37 годового общего собрания акционеров СМАРТС по пятнадцатому вопросу о порядке и условиях выделения принято решение, что акционеры голосовавшие «против» по вопросам повестки дня или не принимавшие участия в голосовании по указанным вопросам, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Выкуп акций осуществляется по цене в сумме 40 895 000 рублей за 1% обыкновенных, именных акций СМАРТС, определенной советом директоров СМАРТС в порядке предусмотренном ст. 76 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту Закон об АО).

Истец, являясь акционером СМАРТС, участия в годовом общем собрании акционеров СМАРТС не принимал.

Согласно ч. 1 ст. 75 Закона об АО, акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества, если они не принимали участия в голосовании по данному вопросу.

Согласно абз. 2 ч. 3 ст. 76 Закона об АО требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Истец, руководствуясь положениями ст.ст.75-76 Закона об АО 01.08.2012 г., направил в адрес ответчика требование о выкупе принадлежащих истцу обыкновенных именных бездокументарных акций СМАРТС в количестве 118 шт., номинальной стоимостью 150 000 руб. каждая (государственный регистрационный номер 1-05-00317-Р от 11.04.2003). Согласно отметке на требовании оно получено Генеральным директором СМАРТС 10.08.2012, следовательно, установленный законом срок истцом не нарушен.

Протоколом заседания совета директоров СМАРТС № 246 от 16.08.2012 принято решение выкупить принадлежащие истцу в соответствии с п.5 ст.76 ФЗ «Об акционерных обществах» 98 обыкновенных акций СМАРТС номинальной стоимостью 150 000 руб. каждая (государственный регистрационный номер 1-05-00317-Р от 11.04.2003), по цене 1 022 375 руб. за одну акцию, заключив договоры купли-продажи ценных бумаг.

Согласно ч. 4 ст. 76 Закона об АО, по истечении срока, указанного в абзаце втором п.3 ст.76 (позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров), общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, в течение 30 дней.

В своем иске истец указал на то, что, по его мнению, ответчик должен был осуществить выкуп принадлежащих истцу акций в течение 75 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров, а именно до 12.09.2012.

Однако ответчик действий направленных на выкуп акций не осуществил, денежные средства за выкуп акций в адрес истца перечислены не были.

Ответчиком в адрес истца были направлены проекты договоров, согласно условий которых денежные средства за акции ОАО «СМАРТС» обязуется перечислить через 180 дней. Однако, как утверждает истец, необходимость заключения договора купли-продажи ценных бумаг при предъявлении акционером требования о выкупе акций действующим законодательством не предусмотрена, а кроме того, условие о перечислении денежных средств за акции через 180 дней не соответствует действующему законодательству и существенно нарушает права истца. Истец расценивает действия ОАО «СМАРТС» по направлению проекта договора купли-продажи ценных бумаг как уклонение от возложенной на него законом обязанности.

Из разъяснений, содержащихся в п.29 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» следует, что при отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные ст.75 и ст.76 закона, акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции.

Ответчик при рассмотрении дела в суде первой инстанции и в своей апелляционной жалобе указал на то, что согласно п. 1 ст. 75 Закона об АО, акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п.3 ст.79 настоящего Закона об АО, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

Положениями ч. 2 п. 3 ст. 76 Закона об АО предусмотрено, что требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Сообщением о проведении годового общего собрания акционеров, состоявшегося 29.06.2012, истец был уведомлен о наличии у него права требовать выкупа принадлежащих ему акций.

Решение о реорганизации ответчика в форме выделения, влекущее возникновение у акционеров СМАРТС права требовать выкупа принадлежащих им акций, принято годовым общим собранием акционеров ОАО «СМАРТС» 29.06.2012. Предъявление акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций было возможно (с учетом 45-дневного срока) в срок не позднее 13.08.2012 включительно.

Лицевой счет истца в реестре владельцев именных ценных бумаг СМАРТС не открывался и отсутствует, что подтверждается справкой регистратора ОАО «СМАРТС» №1-1415 от 22.05.2013. На дату составления списка лиц к годовому общему собранию акционеров (по состоянию на 25.05.2012) принадлежащие истцу акции учитывались на счете депо у номинального держателя «Северо-западная финансовая компания», что подтверждено информацией о раскрытии списка лиц к собранию от 09.06.2012 № 548-02.

Пунктом 2.3.1 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утвержденного приказом ФСФР России от 05.04.2007 N 07-39/пз-н установлено, что если выкупаемые ценные бумаги учитываются на счете депо в депозитарии, к требованию прилагается выписка.

Однако, как указывает ответчик в своей апелляционной жалобе, выписка со счета депо к требованию ОАО «Ростелеком» не была приложена. Таким образом, держателю реестра именных ценных бумаг неизвестен владелец ценных бумаг, переданных в номинальное держание депозитарию. С учетом изложенного заявитель апелляционной жалобы полагает, что обязанность прилагать к требованию выписку со счета депо при осуществлении владельцами прав, закрепленных ценными бумагами, находящимися на счете депо, основана на нормах Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и вызвана требованиями идентификации лица, требующего выкупа акций.

В своем постановлении от 06 февраля 2014 г. арбитражный суд кассационной инстанции, отменяя судебные акты судов первой и апелляционной инстанций, указал на отсутствие надлежащей оценки доводам истца о том, что ОАО «СМАРТС» обладал достаточными сведениями, необходимыми для идентификации владельца ценных бумаг, поскольку депозитарием была представлена выписка со счета депо, подтверждающая права истца на акции и являющаяся достаточной для определения лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров ОАО «СМАРТС».

С учетом доказательств, имеющихся в материалах дела, а также из содержания требования о выкупе акций (л.д. 55, т. 1), протокола № 246 от 16.08.2012 г. (л.д. 57-58 т. 1) суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ОАО «СМАРТС» обладал достаточными сведениями, необходимыми для идентификации владельца ценных бумаг.

Пункт 3 ст.76 ФЗ «Об акционерных обществах» устанавливает, что акционер направляет письменное требование о выкупе принадлежащих ему акций обществу с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует.