Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2014 по делу n А55-2168/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

07 октября 2014 года                                                                             Дело №А55-2168/2014

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 07 октября 2014 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пышкиной Н.Ю.,

судей Балакиревой Е.М., Романенко С.Ш.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Поповой Т.В.,

при участии в заседании:

от истца – представитель Сафонова Л.В. по доверенности №12-77 от 29.12.2012,

от ответчика – представитель Писнова Л.Ю. по доверенности №334 от 19.09.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании 30 сентября 2014 года в зале № 6 апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Сызраньгаз» на решение Арбитражного суда Самарской области от 09.07.2014, принятое по делу № А55-2168/2014 (судья  Плотникова Н.Ю.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Самара» (ОГРН 1026303057626, ИНН 6325013691),

к открытому акционерному обществу «Сызраньгаз» (ОГРН 1026303057626, ИНН 6325013691),

о взыскании 29 781 287 руб. 50 коп,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Самара»  обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу «Сызраньгаз» о взыскании задолженности за поставленный газ и оказанные снабженческо-сбытовые услуги в сумме  29 781 287,50 руб.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 09.07.2014 иск удовлетворен.

С открытого акционерного общества «Сызраньгаз» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Самара» взыскана задолженность за поставленный газ и оказанные снабженческо-сбытовые услуги в сумме  29 781 287,50 руб., а также расходы по государственной пошлине в сумме 171 906,44 руб.

При неисполнении решения суда с открытого акционерного общества «Сызраньгаз» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Самара» взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на всю взыскиваемую в пользу истца по настоящему судебному акту денежную сумму, исходя из ставки рефинансирования Банка России в размере 8,25% годовых с момента вступления решения суда в законную силу до его фактического исполнения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. В обоснование жалобы, заявитель ссылается на нарушение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу по изложенным в жалобе доводам, просил суд апелляционную жалобу удовлетворить. Подателем апелляционной жалобы к жалобе приобщено дополнительное доказательство – список абонентов, имеющих счетчики с истекшим сроком поверки за август-сентябрь 2014.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по изложенным в отзыве основаниям, просил суд в удовлетворении апелляционной жалобы и приобщении нового доказательства отказать.

В силу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Согласно разъяснениям, данным в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном апелляционном суде», при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, апелляционный суд определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

Как следует из материалов, наличие уважительных причин непредставления указанного документа в суд первой инстанции или доказательств подтверждающих невозможность представления таковых, не имеется.

Названное исключает принятия судом апелляционной инстанции указанного документа. Кроме того, при отклонении ходатайства судебной коллегией учтено, что указанный документ не был и не мог быть предметом исследования и оценки суда первой инстанции, поскольку не существовал на момент принятия судом первой инстанции решения.

Суд апелляционной инстанции не может основываться на доказательстве, не отвечающем требованиям статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и исходить из обстоятельств, возникших после вынесения судом первой инстанции решения по существу спора (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19.05.2009 г. № 17426/08).

Заявитель апелляционной жалобы заявил ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Федеральной службы по тарифам России.

В силу ч.ч. 1, 2 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, в арбитражный суд вправе обратиться и иные лица.

Обращение в суд за защитой своих прав обусловлено наличием у лица определенного процессуального интереса.

В соответствии с ч. 1 ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.

Рассматривая ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, заявленное ответчиком, суд апелляционной инстанции отказывает в его удовлетворении, поскольку на основании части 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о привлечении к участию в деле третьих лиц, установленные настоящим кодексом  только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии со ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется в соответствии со статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав участников процесса, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены либо изменения решения суда первой инстанции исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, ОАО «Сызраньгаз» является газораспределительной организацией - специализированной организацией, оказывающей услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, находящимся у неё в собственности или ином законном основании.

При утверждении  для ответчика  тарифов на оказываемые потребителям услуги по транспортировке газа  на 2011 год Федеральной службой по тарифам  (ФТС России) были учтены  объемы технологических потерь газа, возникающие при осуществлении процесса транспортировки  по газораспределительным сетям  ОАО «Сызраньгаз» в количестве 1225,708 тыс. м?. Указанный объем определен также сторонами в договоре как плановый.

В течение 2011 года ОАО «Сызраньгаз» осуществляло транспортировку природного газа потребителям (покупателям) на территории г. Сызрани, Сызранского и Шигонского районов Самарской области, получая от покупателей оплату за оказанные услуги, в том числе и стоимость потерь газа, включенную в состав установленного для ответчика тарифа на оказываемые услуги по транспортировке газа.

Для возмещения стоимости объема технологических потерь газа, возникающих при его транспортировке по газораспределительным сетям, между ООО «Газпром межрегионгаз Самара» (поставщик) и ОАО «Сызраньгаз» (ГРО) был заключен договор поставки газа №45-5-0001/11 от 29.12.2010, по условиям которого поставщик обязался в период с 01.01.2011 по 31.12.2011 оказывать снабженческо-сбытовые услуги и поставлять газ для восполнения объема технологических потерь газа, возникающих в газораспределительной системе при осуществлении ГРО транспортировки газа потребителям Самарской области в объеме 1 225,708 тыс. м?, а ГРО обязалась принимать и оплачивать поставщику стоимость оказанных снабженческо-сбытовых услуг и стоимость поставленного газа в размере, равном объему фактических технологических потерь газа в порядке и на условиях договора.

Плановые объемы потерь газа и снабженческо-сбытовых услуг поставщика за период с января по ноябрь 2011 года ответчиком оплачены на основании соответствующих актов.

Из материалов дела усматривается, что истец оказал ответчику снабженческо-сбытовые услуги и поставил природный газ в количестве 9 994,107 тыс.м?, однако ответчик уклонился от оформления направленного истцом в его адрес для подписания акта о количестве поставленного-принятого газа, оформленного в соответствии с пунктами 4.2. - 4.3. договора.

Для оплаты   покупателем отобранного газа и оказанных  поставщиком снабженческо-сбытовых услуг истцом в адрес ответчика выставлен счет-фактура №33627/11 от 31.12.2009 на сумму 30 128 873,52 руб. Ответчик оплатил выставленный счет частично, в сумме 347 586,02 руб.

В соответствии с пунктом 6.4. договора ежемесячно по окончании очередного месяца поставки газа поставщик направляет ГРО два подлинных экземпляра накладной и счет-фактуру за соответствующий расчетный период, выписываемые на основании акта о количестве поставленного-принятого газа и оказанных снабженческо-сбытовых услугах, оформленного в соответствии   с пунктом 4.2.1.2., а за декабрь месяц в соответствии с п. 4.2.1.3 настоящего договора. Расчеты с поставщиком за поставленный газ и оказанные снабженческо-сбытовые услуги производятся ГРО ежемесячно в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным, путем выписки ГРО платежных поручений на основании счета-фактуры поставщика и перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика.

Неоплата ответчиком задолженности за поставленный газ и оказанные снабженческо-сбытовые услуги послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Анализ договора № 45-5-0001/11 от 29.12.2010 позволяет сделать вывод о том, что договор по своей правовой природе является смешанным и содержит элементы договора оказания услуг и договора купли-продажи газа для компенсации технологических потерь.

В соответствии с Постановлениями Правительства Российской Федерации от №1021 от 29.12.2000 и № 332 от 30.06.2004 цены на газ ОАО «Газпром», реализуемый потребителям на территории Российской Федерации, подлежат государственному регулированию. Органом, осуществляющим правовое регулирование и установление цен на газ, а также тарифов на услуги по транспортировке газа и платы за оказываемые поставщиками газа снабженческо-сбытовые услуги, является ФСТ России.

С 01.01.2011. в соответствии с Приказами ФСТ России на территории Самарской области действовали следующие тарифы: оптовая цена на газ 2 763,00 руб. за 1 000 м? газа без учета НДС (Приказ от 10.12.2010 №412-э/2), плата за снабженческо-сбытовые услуги поставщика газа 72,83 руб. за 1000 м? газа без учета НДС (Приказ № 419-э/9 от 10.12.2010).

Исходя из общего принципа доказывания в арбитражном процессе, истец в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должен доказать факт реальной транспортировки газа в заявленном объеме, ненадлежащее исполнение ответчиком обязательства по оплате транспортируемого газа, а также размер непогашенной задолженности.

Как указано в пунктах 24, 32 Правил поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 549 от 21.07.2008, определение объемов газа, поставляемого абонентам (населению), осуществляется: при наличии приборов учета газа определение объема поставляемого газа осуществляется по показаниям прибора (узла) учета газа; при отсутствии у абонентов (физических лиц) приборов учета газа объем его потребления определяется в соответствии с нормативами потребления газа. Нормативы и нормы потребления газа утверждаются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Данное положение закреплено и в пункте 7 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 307 от 23.05.2006 г.

Согласно пункту 4.2. договора № 45-5-0001/11 от 29.12.2010 учет объема технологических потерь газа в газораспределительных сетях ГРО осуществляется сторонами в соответствии с Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа РД 153-39.4-079-01 на основе данных годового газового баланса с учетом положений Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 162 от 05.02.1998, Правил учета газа, зарегистрированных в Минюсте Российской Федерации 15.11.1996 г. за № 1198 (действовавших в спорный период), а так