Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2009 по делу n А55-11720/2008. Изменить решение

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

23 января 2009 года                                                           Дело № А55-11720/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2009г.

Постановление в полном объеме  изготовлено 23 января 2009г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Балашевой В.Т.,

судей Терентьева Е.А., Туркина К.К.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ждановой Ю.И.,

с участием:

от истца – Логинов А.В., доверенность от 30.07.2008г.;

от ответчика – Дудина Ю.А., доверенность от 02.12.2008г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании 15-16 января 2009 года в зале № 3 апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Ветеранстрой-инвест», г. Москва, в лице Самарского филиала ЗАО «Ветеранстрой-инвест», г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 12 ноября 2008 года по делу № А55-11720/2008 (судья Бибикова Н.Д.),

по иску открытого акционерного общества «Октябрьская передвижная механизированная колонна», г. Октябрьск, Самарская область, к закрытому акционерному обществу «Ветеранстрой-инвест», г. Москва, в лице Самарского филиала ЗАО «Ветеранстрой-инвест», г. Самара, о взыскании 11 326 699 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Октябрьская передвижная механизированная колонна», Самарская область, г. Октябрьск,  обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к закрытому акционерному обществу «Ветеранстрой-инвест», г. Москва, в лице Самарского филиала ЗАО «Ветеранстрой-инвест», г. Самара о взыскании задолженности в сумме 10 577 851 руб., 748 848 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 31.07.2007г. по 01.08.2008г. (т.1, л.д. 2-4, 48).

Исковые требования заявлена на основании ст. ст. 11, 309-310, 395 ГК РФ и мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по оплате выполненных работ по договору подряда № 17 от 08 ноября 2005 года и договору генподряда № 1 от  02 февраля 2007 года.

Истцом   уточнен расчет исковых требований в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 748 848 руб., начисленных за период с 31.07.2007г. по 01.08.2008г. за 442 дня, исходя из учетной ставки банковского процента 11% годовых от суммы долга 7 131 886 руб. без учета 18% НДС (т.2, л.д. 48).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 12 ноября 2008 года  исковые требования удовлетворены полностью.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просил отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 12 ноября 2008 года в части взыскания с ответчика в пользу истца суммы в размере 3 445 965 руб. по акту о приемке выполненных работ от 30.05.2008г., а также в части взыскания суммы в размере 428 185, 03 руб. по справке о стоимости выполненных работ и затрат от 30.05.2008г. № Ф3.

Заявитель сослался на то, что истец фактически прекратил работы в июне 2007 года, поэтому неправомерно включил в справку от 30.05.2008г. №Ф3 (отчетный период с 01.07.2007г. по 30.05.2008г.) стоимость выполнения общестроительных работ на сумму 2 920 309 руб., которые в соответствии с  актом № 67 от 30.05.2008г. (отчетный период с 01.07.2007г. по 30.05.2008г.) включают в себя аренду башенного крана с июля 2007г. по май 2008г., проценты по кредиту сбербанка, а также простой бригады в количестве 6 человек. Акт был подписан неуполномоченным лицом директором филиала Дворниковым Ю.С., который был уволен с должности  25.07.2007г.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просил оставить без изменения.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы жалобы, просил решение суда в части взыскания с ответчика в пользу истца суммы в размере 3 445 965 руб. по акту о приемке выполненных работ от 30.05.2008г., а также в части взыскания суммы в размере 428 185, 03 руб. по справке о стоимости выполненных работ и затрат от 30.05.2008г. № Ф3, отменить и в удовлетворении исковых требований в этой части отказать. Представитель истца просил оставить решение суда без изменения.

В судебном заседании в соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 15.01.2009г. до 11 час. 00 мин. 16.01.2009г.

Выслушав объяснения представителей сторон, проверив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами, арбитражный апелляционный суд установил.

Как следует из материалов дела, на основании постановления Администрации городского округа Сызрань Самарской области от 13.04.07 №654 ЗАО «Ветеранстрой-инвест» разрешено строительство многоэтажного жилого дома на земельном участке с кадастровым номером 63:08:0107042:0089, место нахождением: г. Сызрань, ул. Губкина (т.1, л.д.5, 6).

08 ноября 2005года между ответчиком (заказчиком) и истцом (подрядчиком) заключен договор подряда №17 (т.1 л.д.7-10), по условиям которого подрядчик  обязался выполнить по заданию заказчика согласно СНиП, ТУ и проектной документации, включая возможным работы,  не упомянутые в документации, но необходимые для полного комплекса работ, а Заказчик обязуется принять и оплатить работы по строительству 10-ти этажного панельного  80-квартирного жилого дома по ул. Губкина в г. Сызрани (фундаменты). В пункте 1.1. вышеуказанного договора стороны установили, что цена договора составляет 1 511, 497 тыс. руб., в том числе НДС 230, 567тыс. руб. и подлежит корректировке.

Пунктами 2.1., 2.3. данного договора установлено, что  до начала работ заказчик предоставляет аванс в сумме, составляющей 450,0 тыс.руб. на приобретение строительных материалов. Оплата по настоящему договору производится ежемесячно в 10-ти дневный срок после предъявления актов выполненных работ Ф-2, Ф-3, форма оплаты - платежное поручение. устранение дефектов, выявленных при приемке завершенного строительством объекта.

В пункте 3.2. вышеуказанного договора стороны согласовали сроки работ: начало работ - 10.11.2005г., окончание работ - 30.12.2005г.

Дополнительным соглашением №3 от 30.01.07г. стороны изменили предмет вышеуказанного договора, дополнив его словами «вынос тепловых сетей, вынос кабельной линии 0,4 кВ.», а также увеличив цену договора до 4 617, 903 тыс. руб. и изменив срок окончания работ - 28.02.07г. (т.1, л.д.13).

Договором № 5 от 25.01.07г., заключенным между истцом, ответчиком, а также поставщиками ООО «ЦСКБ», ООО «Главный корпус» и ООО «ТоЖБИ» на строительство одной 80-ти квартирной секции 10-ти этажного дома, расположенного в г. Сызрань, предусмотрена обязанность поставщиков по изготовлению и  поставке сборного железобетона на строительство 80-квартирного (т.1 л.д.14-16).

02 февраля 2007 года между ответчиком (заказчиком) и истцом (генподрядчиком) заключен договор генподряда № 1, по условиям которого заказчик  сдает, а генподрядчик  принимает на себя генподряд по строительству  10-ти этажного панельного 80-квартирного жилого дома по ул. Губкина в г. Сызрани, общей площадью 3 620 кв.м. (т.1, л.д.17-24). Цена договора согласно пункту 2.1. вышеуказанного договора установлена в сумме 51 500 000руб.

Согласно п.2.2.  договора генподряда заказчик не позднее чем через 5 дней после подписания  акта выполненных работ, обязуется оплатить генподрядчику стоимость работ законченного этапа строительства. Генподрядчик обязан предоставлять вышеназванные документы не позднее 3-го числа каждого месяца, следующего за отчетным. В соответствии с п.2.5.  договора генподряда окончательный расчет за выполненные работы по объекту производится заказчиком не позднее 30 дней после полного окончания работ, включая устранение выявленных дефектов, на основании акта приемки объекта в эксплуатацию, оформленного в установленном порядке. Сроки работ установлены: начало работ - 2.02.07г., окончание работ -30.12.07г. (п. 3.2.договора).

От имени ЗАО «Ветеранстрой-инвест» договоры заключены директором филиала данного общества Дворниковым Ю.С., действующим на основании Положения о филиале и доверенностей №04 от 01.02.2005г, от 28.06.06, от 11.01.07 №04.

Во исполнение своих обязательств по вышеуказанным договорам ответчик платежными поручениями от 09.08.05 №014,от 31.10.06 №064, от 21.12.06 №95, от 15.02.07 №18, от 21.03.07 №30, от 08.05.07 №45 произвел оплату выполненных работ истцу в общей сумме 6 000 000 руб. (т.1 л.д.41-47).

В материалы дела истцом  представлены акты о приемке выполненных работ от 28.10.06 №528, от 26.10.06 №526, от 26.10.06 №526, от 26.10.06  №515, от 03.07.07 №670, от 30.05.08 №67, от 31.05.07 №638, от 31.05.07 №638, от 31.05.07 № 596, от 31.05.07 №596, от 31.05.07 № 652, от 27.02.07 №609, от 27.02.07 №609, от 14.02.07 №604, от 14.02.07 №604, от 14.02.07 №656, от 14.02.07 № 606, от 14.02.07 №605, от 14.02.07 № 605, от 30.07.06 №336, от 30.07.06 №336от 30.07.06 №395, от 30.07.06 №395, а также справками о стоимости выполненных работ и затрат от 30.07.06 №Ф3-16, от 26.10.06 № ФЗ-16, от 14.02.07 №ФЗ-16, от 26.02.07 №Фз-1, от 31.05.07 №ФЗ-1, от 03.07.07 №ФЗ-1, от 30.05.08 №ФЗ  на общую сумму 18 024 516 руб. 75 коп. (т.1, л.д.110-150, т. 2,  л.д.1-33, т.1, л.д.33-41). Акты подписаны заказчиком без замечаний по объему и качеству.

Удовлетворяя исковые требования в полном объеме, суд первой инстанции исходил из доказанности объема выполненных истцом работ.

Данный вывод суда не соответствует обстоятельствам дела.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1  статьи 740  Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

На основании пункта 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Кодекса, согласно которой заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результата работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок.

Наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает заказчика права представить суду возражения по объему и стоимости работ (пункт 12 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51).

Истцом в материалы дела представлен  Акт-67 о приемке выполненных работ от 30.05.2008г. за период с 01.07.2007г. по 30.05.2008г. по договору № 1 от 02.02.2007г. на сумму 3 445 965 руб. 06 коп. (т. 1, л.д. 137).

Из данного акта усматривается, что  стоимость включенных в него работ состоит из аренды башенного крана с июля 2007г. по май 2008г., процентов по кредиту «Сбербанка» и простоя бригады в количестве 6 человек в течение 9 месяцев.

Ни договором генподряда №1 от 02.02.2007г., ни  приложениями к нему (т.1, л.д. 17-24) не предусмотрена обязанность заказчика оплатить истцу аренду башенного крана, проценты по кредиту и простой бригады.

Пунктами  1.1., 8.1. договора генподряда № 1 от 02.02.2007г. установлено, что работы, не учтенные в проектно-сметной документации, дополнительно выполняются и согласовываются сторонами по договорным ценам. Любые изменения и дополнения к договору имеют силу только в том случае, если они оформлены в письменном виде и подписаны обеими сторонами.

Доказательств изменения договора, в том числе и в отношении дополнительных работ, в материалы дела не представлены.

Пунктом 5.4. договора генподряда № 1 от 02.02.2007г. предусмотрены санкции за нарушение договорных обязательств заказчиком в виде штрафа. Кроме санкций, предусмотрено, что виновная сторона возмещает другой стороне все непокрытые неустойками убытки.

По правилам ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из  актов о приемке выполненных работ, за исключением работ, указанных в Акте-67 от 30.05.2008г., следует, что истец выполнял работы, обусловленные договорами, в период с января по июль 2006г, в октябре 2006г., в январе-феврале и  мае 2007г. В акты включены,  в том числе и  стоимость работ башенного крана.

В материалы дела не представлены доказательства, что истцом после мая 2007г. выполнялись какие-либо строительные работы, обусловленные договорами. О прекращении работ на стадии строительства 2-го этажа истец сослался в исковом заявлении.

Следовательно, стоимость включенных в оспариваемый Акт-67 от 30.05.2008г. работ в сумме  3 445 965, 06 руб., не предусмотренных договором и состоящих из расходов по аренде башенного крана с июля 2007г. по май 2008г., процентов по кредиту «Сбербанка» и простоя бригады в количестве 6 человек в течение 9 месяцев, можно отнести к убыткам истца.

Статье 393 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15  Кодекса.

Для взыскания убытков лицо, требующее их возмещения, должно доказать в совокупности нарушение обязательства, наличие причинной связи между допущенным нарушением и возникшими убытками, а также размер убытков. Требование о взыскании убытков может быть удовлетворено только при установлении в совокупности всех указанных элементов ответственности.

В силу  ч. 1 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только истцу принадлежит право при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта изменить основание иска.

Истец заявил иск по основанию неисполнения ответчиком обязательств по оплате выполненных работ, не изменял основание иска в части взыскания 3 445 965,