Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.01.2009 по делу n А55-17423/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не  вступившего  в законную силу

14 января 2009 г.                                                                                    Дело №А55-17423/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2009 г.

В полном объеме постановление изготовлено 14 января 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., cудей Поповой Е.Г., Юдкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Олениной Е. В.,

с участием в судебном заседании:

представителя Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Самарской области Спиридоновой А.В. (доверенность от 10 сентября 2008 г. № 02-11/682),

представитель ОАО «Авиакомпания «Самара» не явился, общество извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 14 января 2009 г. в помещении суда апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Самарской области, г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 12 ноября 2008 г. по делу № А55-17423/2007 (судья Исаев А. В.), принятое по заявлению ОАО «Авиакомпания «Самара», г. Самара, к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Самарской области,

о признании незаконным решения налогового органа от 13 ноября 2007г. №142 и постановления от 13 ноября 2007г. №142,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Авиакомпания «Самара» (далее – ОАО «Авиакомпания «Самара», общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконными решения от 13.11.2007г. №142 и постановления от 13.11.2007г. №142 о взыскании налогов и пеней за счет имущества общества, принятых Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Самарской области (далее – налоговый орган).

Решением от 24.01.2008г. по делу №А55-17423/2007 Арбитражный суд Самарской области удовлетворил заявленные обществом требования. Это судебное решение было оставлено без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2008г.

Постановлением от 26.06.2008г. Федеральный арбитражный суд Поволжского округа отменил указанные судебные акты и направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Решением от 12.11.2008г. Арбитражный суд Самарской области вновь удовлетворил заявленные обществом требования.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить судебное решение от 12.11.2008г., считая, что суд первой инстанции неправильно применил нормы материального права и сделал выводы, не соответствующие обстоятельствам дела.

На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело в отсутствие представителей общества, которое было надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения дела.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержала апелляционную жалобу по указанным в ней основаниям, просила отменить указанное судебное решение и отказать обществу в удовлетворении заявленных требований.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и в выступлении представителя налогового органа в судебном заседании, суд апелляционной инстанции установил, что обжалуемое судебное решение следует отменить в связи с несоответствием изложенных в нем выводов обстоятельствам дела (пункт 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) и неправильным применением судом первой инстанции норм материального права (часть 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как видно из материалов дела, в связи с неисполнением ОАО «Авиакомпания «Самара» в срок до 25.10.2007г. требования от 04.10.2007г. №462 об уплате 4747366 руб. 16 коп. (в том числе налога на добавленную стоимость в сумме 2549997 руб. и пеней в сумме 2197369 руб. 16 коп.) и неисполнением инкассовых поручений от 31.10.2007г. №4514 и №4515 на взыскание указанных сумм налогов и пеней со счетов общества в банках налоговый орган принял решение от 13.11.2007г. №142 и постановление от 13.11.2007г. №142 о взыскании этих сумм за счет имущества общества.

По общему правилу, предусмотренному пунктом 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога.

ОАО «Авиакомпания «Самара» не оспаривает факт неуплаты им налога на добавленную стоимость в сумме 2549997 руб. и пеней в сумме 2197369 руб. 16 коп. Общество также не представило доказательств, свидетельствующих о том, что по состоянию на день принятия оспариваемых решения и постановления истекли установленные НК РФ пресекательные сроки взыскания указанных сумм налога и пеней.

Согласно пункту 2 статьи 45 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 46 НК РФ установлено, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога (и пеней) в установленный срок обязанность по уплате налога (и пеней) исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации в банках. В соответствии с пунктом 2 статьи 46 НК РФ взыскание налога (и пеней) производится по решению налогового органа путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) – организации.

Согласно пункту 7 статьи 46 НК РФ при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или при отсутствии информации о счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации налоговый орган вправе взыскать налог (и пени) за счет иного имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации в соответствии со статьей 47 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 47 НК РФ взыскание налога (и пеней) за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации производится по решению руководителя (заместителя руководителя) налогового органа путем направления в течение трех дней с момента вынесения такого решения соответствующего постановления судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Федеральным законом «Об исполнительном производстве». Пунктом 1 статьи 47 НК РФ также предусмотрено, что решение о взыскании налога (и пеней) за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации принимается в течение одного года после истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Суд апелляционной инстанции находит несостоятельной ссылку общества на то, что налоговый орган не запрашивал у банков, в которые направлялись инкассовые поручения, сведения об отсутствии или недостаточности денежных средств в период с даты принятия решения о взыскании налогов (и пеней) за счет денежных средств и до даты принятия решения о взыскании налогов (и пеней) за счет иного имущества. При этом суд апелляционной инстанции исходит из того, что НК РФ не обязывает налоговый орган выявлять указанные сведения (в пункте 7 статьи 46 НК РФ говорится про информацию о счетах, а не про информацию о денежных средствах на счетах), а об отсутствии денежных средств на счетах общества в указанный период свидетельствует, в частности, сам факт неисполнения инкассовых поручений налогового органа.

Как указано в постановлении суда кассационной инстанции от 26.06.2008г. по настоящему делу, достаточность или недостаточность средств на счетах налогоплательщика должна определяться именно на момент принятия налоговым органом решения о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика.

В этом постановлении судом кассационной инстанции также указано, что неуплата налогов при наличии денежных средств на счетах налогоплательщика до принятия решения о взыскании налогов и пеней за счет имущества налогоплательщика свидетельствует лишь о нарушении последним вышеприведенных положений статьи 45 НК РФ, а поступление средств на счет после принятия такого решения не может свидетельствовать о нарушении налоговым органом установленной статьями 46 и 47 НК РФ процедуры бесспорного взыскания налога.

Данные выводы суда кассационной инстанции не учтены судом первой инстанции при новом рассмотрении дела.

По настоящему делу ОАО «Авиакомпания «Самара» не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что по состоянию на день принятия налоговым органом оспариваемого решения о взыскании налога и пеней за счет имущества у общества на каких-либо его счетах в банках имелись денежные средства, достаточные для уплаты взыскиваемых налогов и пеней.

Как видно из материалов дела, по состоянию на 13.11.2007г. на расчетном счете ОАО «Авиакомпания «Самара» №40702810700120000019 в Самарском филиале ОАО «УРСА Банк» имелись денежные средства в сумме 40756 руб. 27 коп., а на текущем счете в этом банке №40702840600470000062 - в сумме 23512 руб. 92 коп. (т. 2, л.д. 57).

Таким образом, по состоянию на день принятия налоговым органом оспариваемого решения у общества на его счетах в Самарском филиале ОАО «УРСА Банк» не имелось денежных средств в сумме, достаточной для уплаты налога в сумме 2549997 руб. и пеней в сумме 2197369 руб. 16 коп. Данное обстоятельство не опровергается и теми сведениями, которые представлены самим обществом.

С учетом указаний суда кассационной инстанции суд апелляционной инстанции считает, что о незаконности оспариваемых решения и постановления не может свидетельствовать то обстоятельство, что до их принятия в отдельные дни на счета общества в Самарском филиале ОАО «УРСА Банк» поступали значительные денежные средства.

Данные выводы суда апелляционной инстанции согласуются и с теми выводами, которые были сделаны Федеральным арбитражным судом Поволжского округа в постановлении от 26.06.2008г. по делу №А55-15650/2007, в котором участвовали те же лица, что и в настоящем деле. Определением от 27.08.2008г. №11055/08 Судебная коллегия Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отказала ОАО «Авиакомпания «Самара» в удовлетворении заявления о передаче указанного постановления Федерального арбитражного суда Поволжского округа в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора.

Ссылка общества на наличии у него денежных средств (узбекских сомов) на транзитном счете №40702860900033000001 в Самарском филиале ОАО «Альфа-Банк» не может быть принята во внимание.

Из материалов дела видно и обществом не оспаривается, что этих денежных средств было недостаточно для уплаты налога в сумме 2549997 руб. и пеней в сумме 2197369 руб. 16 коп.

Более того, специальный транзитный валютный счет открывается одновременно с текущим валютным счетом и не является самостоятельным предметом договора банковского счета. Правовой режим указанного счета, установленный в Инструкции от 30.03.2004г. №111-И «Об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке Российской Федерации», не предусматривает осуществления операций по уплате и взысканию налогов.

Как следует из материалов дела, налоговый орган неоднократно направлял инкассовые поручения на транзитный счет общества №40702860900033000001 в Самарском филиале ОАО «Альфа-Банк», однако они не были исполнены, что опять же подтверждает невозможность списания денежных средств с этого счета.

Таким образом, общество не обосновало свой довод о возможности списания налоговым органом в бесспорном порядке денежных средств с его транзитного счета, который не является предметом договора банковского счета и, соответственно, не отвечает признакам счета, указанным в статье 11 НК РФ.

Данный вывод согласуется с выводами, ранее сделанными судом апелляционной инстанции при разрешении между теми же лицами споров по делам №А55-18430/2007, №А55-964/2008 и №А55-4742/2008, обстоятельства которых схожи с обстоятельствами настоящего дела.

Затруднительное финансово-экономическое состояние ОАО «Авиакомпания «Самара» не является обстоятельством, освобождающим общество от обязанности уплатить налог и пени, или свидетельствующим о невозможности взыскания налога и пеней за счет его имущества.

По мнению суда апелляционной инстанции, нежелание общества самостоятельно исполнять обязанность по уплате налога, определяя иные приоритеты в расходовании денежных средств, при фактическом наличии (по его утверждению) у него такой возможности, а также уклонение его от такой обязанности путем искусственного создания ситуации неосведомленности налогового органа об открытых банковских счетах не могут быть препятствием для обращения взыскания на иное имущество общества в порядке, установленном статьей 47 НК РФ.

Вывод суда первой инстанции о возможности двойного взыскания с общества сумм налогов и пеней основан лишь на предположениях и не соответствует материалам дела.

Отзыв налоговым органом инкассовых поручений не является необходимым условием для вынесения им решения о взыскания налога за счет иного имущества налогоплательщика, а само по себе наличие инкассовых поручений, выставленных на банковские счета, не может являться основанием для признания этого решения недействительным. Данный вывод согласуется с правовой позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 19.07.2005г. №853/05.

Более того, после возбуждения на основании оспариваемых решения и постановления исполнительного производства от 16.11.2007г. №4475/9/2007 налоговый орган 03.12.2007г. принял решения о приостановлении действия инкассовых поручений (т. 1, л.д. 71, 72), о чем общество уведомлено письмом от 03.12.2007г.  №09-14/3060/32635 (т. 1, л.д. 70).

Вывод суда первой инстанции о том, что налоговый орган не представил доказательств направления обществу того решения о взыскании налогов и пени за счет денежных средств общества на счетах в банках, на основании которого были выставлены инкассовые поручения, противоречит материалам дела.

Как видно из материалов дела, в связи с неисполнением ОАО «Авиакомпания «Самара» требования от 04.10.2007г. №462 об уплате 4747366 руб.