Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2007 по делу n А72-1416/2007. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

08 августа  2007 г.                                                                                             Дело № А 72-1416/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2007 года

В полном объеме постановление изготовлено  08 августа 2007 года

            Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Каплина С.Ю. и Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Яновой Т.С., с участием:

от истца: представители: 1. Трубачева Я.В., доверенность № 036 от 02.05.2007 года; 2. Баграенак Г.Ф., доверенность № 034 от 02.05.2007 года,

от ответчика: представители: 1. Нестеров А.В., доверенность б/н от 05.04.2007 года, 2. Егорочкин А.Л., доверенность б/н от 05.04.2007 года,

третьих лиц: ООО «ЕвропейджТелеком» - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

Управление Россвязьнадзора по Ульяновской области – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 2 апелляционную жалобу ОАО «Волгателеком», г. Ульяновск на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 09 июня 2007 года по делу № А 72-1416/2007 (судья Захарова Т.В.) по иску ОАО «Волгателеком», г. Ульяновск к ООО «Телекомсервис», г. Ульяновск, при участии третьих лиц: ООО «ЕвропейджТелеком», г. Ульяновск, Управление Россвязьнадзора по Ульяновской области, г. Ульяновск о взыскании 129 698 руб. 35 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое  акционерное общество «ВолгаТелеком» г.Ульяновск обратилось в  Арбитражный суд Ульяновской  области с  исковым  заявлением  к ООО «Телекомсервис» г.Ульяновск о взыскании 129 698 рублей 35 коп. задолженности за услуги местного инициирования вызова,  оказанные в октябре 2006  года  по  договору № 12228 от  19.05.2006  года.

Определением  Арбитражного суда Ульяновской области от  12.04.2007 года  принято  к  производству встречное исковое заявление Общества с ограниченной ответственностью «Телекомсервис» к ОАО «Волгателеком»  о  взыскании 93 162 рубля 89  коп.- задолженности за  август 2006  года по договору от  19.05.2006 года.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от  09.06.2007 года в  удовлетворении требований ОАО «ВолгаТелеком» отказано. Удовлетворены встречные исковые требования. С ОАО «ВолгаТелеком» в  пользу ООО «Телекомсервис» взыскана задолженность 93 162 рубля 89 коп. по  договору от  19.05.2006  года  за август 2006 года и 3 294 рубля 88 коп.

Не согласившись с принятым  решением суда, ОАО «Волгателеком» (Ульяновский  филиал) обратилось в Одиннадцатый  арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда от 09.06.2007 года, принять  по делу новый судебный акт,  которым удовлетворить исковые требования ОАО «ВолгаТелеком», отказав   ООО «Телекомсервис»  в   иске, ссылаясь на неправильное применение судом первой иснтанции норм материального права.

В судебном заседании апелляционного суда представители ОАО «Волгателеком», г. Ульяновск поддержали доводы апелляционной жалобы, просили отменить решение суда от 09.06.2007 года, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представители ООО «Телекомсервис» не согласились доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просили оставить решение суда от 09.06.2007 года без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

ООО «ЕвропейджТелеком» и Управление Россвязьнадзора по Ульяновской области, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие не явившихся участников процесса.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 09.06.2007 года законным и обоснованным по следующим основаниям:

Из материалов дела следует, что между ОАО «ВолгаТелеком» и ООО «Телекомсервис» (оператор) заключен договор № 12228 от  19.05.2006 года о присоединении  сетей  электросвязи, в соответствии с которыми ОАО «ВолгаТелеком» обязуется в  соответствии с условиями присоединения, изложенными в настоящем договоре, оказывать Оператору услугу присоединения и  услугу по  пропуску   Рафика,  а оператор обязуется их   оплачивать.Оператор обязуется оказывать «ВолгаТелеком» услуги по  пропуску  трафика,  а  ВолгаТелеком обязуется их  оплачивать. Перечень и  стоимость  оказываемых по договору  услуг присоединения и услуг по пропуску трафика определены в Приложении №1, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора.

В  соответствии с  дополнительным соглашением  от  24.07.2006 года  к договору от  19.05.2006 года ОАО «ВолгаТелеком» оказывает ответчику  следующие услуги:

 Услуги присоединения  к телефонной  сети связи общего  пользования;

 Услуги по пропуску трафика в  телефонной сети связи общего  пользования;

Завершение  вызова на сеть ВолгаТелекома, завершение вызова на сеть другого оператора, услуги инициирования  вызова.

ООО «Телекомсервис»  оказывает ОАО «ВолгаТелеком» услуги по  пропуску трафика: услуги завершения вызова сеть Оператора и услуги инициирования  вызова от  сети  Оператора.                                                      

До   заключения вышеуказанного договора отношения   сторон   строились   на  основании договора № 12228 от  18.03.2005 года о межсетевом взаимодействии в процессе предоставления услуг электросвязи.

В соответствии с договором от 19.05.2006г. ООО «Телекомсервис» выделен ресурс нумерации: 8422791000-8422791499 в объеме 500 номеров.

В соответствии с условиями договора №20/03 от 15.10.2005г. об оказании услуг телефонной связи ООО «Телекомсервис» выделило ООО «ЕвропейджТелеком» серийный номер 79-11-11.                              

ООО «ЕвропейджТелеком»  имеет лицензии:  №22593  на предоставление  услуг передачи данных и №22594 на предоставление услуг телематических служб.                                                                                    

ООО  «ЕвропейджТелеком»   использует   номер   79-11-11    на   узле  телематики.                                                                                                                                                                   (присоединен модемный пул).                                                                                                                                                           

По Интернет-картам ООО «ЕвропейджТелеком» обеспечивает доступ неограниченного круга лиц к сети Интернет.

Отношения между ООО «Телекомсервис» и ООО «ЕвропейджТелеком» строятся по принципу «Оператор-Абонент».        

ОАО «ВолгаТелеком утверждает, что договор от 15.10.2005г., заключенный между ООО «Телекомсервис» и ООО «ЕвропейджТелеком», являлся притворным, прикрывающим договор присоединения, который должен заключаться между операторами связи. Несмотря на отсутствие соответствующего договора между ответчиком и ООО «ЕвропейджТелеком», факт наличия возможности абонентов ОАО «ВолгаТелеком» пользоваться услугами сети передачи данных пользоваться  услугами  сети  передачи данных  ООО «ЕвропейджТелеком» через  сеть ответчика свидетельствует о фактическом присоединении. Пропуская трафик от пользовательского оборудования абонентов ОАО «ВолгаТелеком» до точки присоединения сети ответчика к сети ОАО «ВолгаТелеком» в  количестве  578 494 минут  в октябре 2006г., истец    оказал ответчику услугу инициирования вызова.

С данным утверждением  ОАО «ВолгаТелеком»  судебная коллегия не может согласиться  исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктом  4 Приложения №2 к Правилам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением №161 от 28.03.2005г. Правительства РФ, услугой инициирования вызова является деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика от пользовательского (оконечного) оборудования, подключенного к сети связи данного или другого оператора связи, до точки присоединения к сети данного оператора связи при предоставлении доступа к услугам связи, оказываемым другими операторами сетей фиксированной телефонной связи или операторами сетей передачи данных.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона «О связи», сеть связи -технологическая система, включающая в себя средства и линии связи и предназначенная для электросвязи или почтовой связи. Линии связи - это линии передачи, физические цепи и линейно-кабельные сооружения связи. Средства связи - это технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона «О связи», услуга присоединения - деятельность,   направленная   на   удовлетворение   потребности   операторов   связи   в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление     соединения      и      передача     информации      между     пользователями взаимодействующих сетей электросвязи; услуга по пропуску трафика - деятельность,  направленная на удовлетворение потребности операторов связи в пропуске трафика       между взаимодействующими сетями электросвязи.                                                                             

Согласно пункту 8 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением №161 от 28.03.2005г. Правительства РФ, (далее -Правила  присоединения),   присоединение   сетей   электросвязи   и   их   взаимодействие  осуществляются на основании заключенных операторами сетей связи договоров о присоединении сетей электросвязи и с соблюдением требований, установленных настоящими Правилами.

В соответствии с п. 16 Правил присоединения, оказываемая оператором сети связи услуга присоединения включает в себя:

1)  согласование проектно-сметной документации, необходимой другому оператору для реализации  установленных договором о  присоединении условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика;   

2)  монтаж и наладка средств связи, образующих точку присоединения;

3)  присоединение сети связи;

4)  обслуживание средств связи, образующих точку присоединения, в течение срока действия договора о присоединении.

Из перечней сетей связи, указанных в п. п. 2, 4, 5 Правил присоединения, не следует, что модемный пул относится к сетям связи.

Понятие сети связи, которое дано в ст. 2 Федерального закона «О связи», также не позволяет отнести модемный пул к сети связи.

Судом первой инстанции сделан правомерный вывод  о том, что  в связи с отсутствием сети связи у ООО «ЕвропейджТелеком», отсутствием необходимых в соответствии с п. 16 Правил присоединения параметров присоединения, отсутствует возможность заключения договора присоединения сетей электросвязи и осуществления 000 «ЕвропейджТелеком» взаимодействия с ответчиком как с оператором связи.

Согласно лицензии №22594, выданной ООО «ЕвропейджТелеком», видно, что 000 «ЕвропейджТелеком» уполномочено предоставлять услуги телематических служб сети связи общего пользования, лицензия получена на предоставление услуг телематических служб с подключением оборудования телематических служб лицензиата к телефонной сети связи общего пользования на правах абонентской установки.

В лицензии указано  о подключении оборудования телематических служб лицензиата к телефонной сети связи общего пользования, а не о присоединении сетей ООО «ЕвропейджТелеком» к сетям связи общего пользования.

Таким образом, взаимоотношения между ООО «Телекомсервис» и ООО «ЕвропейджТелеком» не  строятся  как отношения двух операторов связи, взаимодействие которых осуществляется путем присоединения сетей электросвязи.

Управление Россвязьнадзора по Ульяновской области  в  отзыве   на иск ссылается на пункт  6 Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005г. №87, которым установлено требование о соблюдении правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Правительством РФ, при присоединении к сети передачи данных лицензиата других сетей связи, осуществлении пропуска и учета трафика в сети передачи данных лицензиата, пропуска и учета трафика в сети передачи данных лицензиата.

Данная  норма  не может быть принята судебной коллегией  во внимание, поскольку лицензия №22594 на предоставление услуг телематических служб  выдана ООО «ЕвропейджТелеком» 26.06.2002г.

В соответствии с пунктом  3 статьи 36 Федерального закона «О связи» №126-ФЗ от 07.07.2003г. в случае изменения законодательства Российской Федерации лицензирующий орган по своей инициативе вправе вносить изменения и дополнения в лицензионные условия с извещением об этом лицензиата в течение 30 дней.

Доказательств внесения изменений в условия осуществления деятельности в соответствии с лицензией №22594 лица, участвующие в деле, не представили.

В соответствии со  статьей  4 Гражданского кодекса РФ Постановление Правительства РФ от 18.02.2005г. не может иметь обратную силу к ранее возникшим отношениям.

Из акта от 31.10.2006г., утвержденного заместителем руководителя Управления Россвязьнадзора по Ульяновской области, проверки деятельности в области связи общества с  ограниченной  ответственностью  «ЕвропейджТелеком»,  следует,  что при  проведении  мероприятия  по  контролю нарушений обязательных требований в области связи не выявлено.

Номера, составляющие серию 79-11-11, подключены по абонентским линиям к оборудованию узла телематики, которое не подключено к сети передачи данных и не могло быть подключено в соответствии с условиями лицензии  №22594 от 26.06.2002г.

При таких обстоятельствах, суд первой  инстанции  обоснованно   указал, что не усматривается осуществление истцом деятельности, заправленной на обеспечение пропуска трафика от пользовательского оборудования абонентов ОАО «ВолгаТелеком» до точки присоединения к сети ОАО