Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2008 по делу n А55-7701/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

09 октября 2008г.                                                                                   Дело №А55-7701/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 08 октября 2008г.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 октября 2008г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Захаровой Е.И., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Исхаковой Э.Г.,

при участии в судебном заседании:

представителя ЗАО «АКОМ» - Денисовой О.В. (доверенность от 22.04.2008г. №40),

представителя Межрайонной ИФНС России №15 по Самарской области – Коурова С.Ю. (доверенность от 12.02.2008г. №03-05/4755),

рассмотрев в открытом судебном заседании 08 октября 2008г. в помещении суда апелляционную жалобу  ЗАО «АКОМ»,

на решение Арбитражного суда Самарской области от 28 июля 2008г. по делу № А55-7701/2008 (судья Гордеева С.Д.),

по заявлению ЗАО «АКОМ», Самарская область, г. Жигулевск,

к Межрайонной ИФНС России №15 по Самарской области, Самарская область, г.Тольятти,

о признании недействительными решений,

УСТАНОВИЛ: 

Закрытое акционерное общество «АКОМ» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Самарской области (далее - налоговый орган) от 17.01.2008г. № 42 о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения и от 17.01.2008г. № 2 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость (далее – НДС) в сумме 314734 руб. (л.д. 2-5).

Решением Арбитражного суда Самарской области  от 28.07.2008г. по делу №А55-7701/2008  в удовлетворении заявленных требований отказано (л.д. 75-77).

В апелляционной жалобе Общество просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (л.д. 81-84).

Налоговый орган отзыв на апелляционную жалобу не представил.

В судебном заседании представитель Общества поддержал апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в жалобе.

Представитель налогового органа отклонил апелляционную жалобу.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, в выступлении представителей сторон и исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела, 20.08.2007г. Общество представило  в налоговый орган налоговую декларацию по НДС за июль  2007г., а также документы, предусмотренные ст. 165 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

По представленной декларации налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка.

По результатам проверки составлен акт от 04.12.2007г. № 1661 (л.д. 29-36), на основании которого и с учетом представленных Обществом возражений, налоговым органом вынесены: решение от 17.01.2008 г. № 2 об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, которым отказано в возмещение НДС в сумме 314734 руб. (л.д. 22 - 26) и решение от 17.01.2008г. № 42 о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения,  предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату НДС в виде штрафа в размере 250178 руб. Обществу доначислен НДС за июль 2007г. в размере 1250890 руб. и соответствующие пени в сумме 115593 руб. Обществу предложено уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за июль 2007 г. в сумме 314734 руб. (л.д. 16-21).

Общество не согласилось с оспариваемыми решениями налогового органа и обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявленных требований, неправильно применил нормы процессуального права и неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела.

Судом первой инстанции сделан ошибочный вывод, что Обществом пропущен срок подачи искового заявления в суд, предусмотренный частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 этой статьи предусмотрено, что заявление о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений, действий (бездействия) незаконными может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Между тем названный срок в случаях рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) налоговых органов и их должностных лиц подлежит применению с учетом положений НК РФ.

Согласно статье 138 НК РФ акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд. Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд.

В соответствии с пунктом 2 статьи 139 НК РФ жалоба в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) подается, если иное не предусмотрено НК РФ, в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав.

Статьей 140 НК РФ определено, что жалоба налогоплательщика рассматривается вышестоящим налоговым органом (вышестоящим должностным лицом) в срок не позднее одного месяца со дня ее получения.

Вывод суда первой инстанции, об отсутствии препятствий для обращения в суд одновременно с подачей жалобы в вышестоящий налоговый орган фактически лишает налогоплательщика права, закрепленного статьей 138 НК РФ, на оспаривание ненормативного правового акта налогового органа в судебном порядке после обращения с жалобой в вышестоящий налоговый орган.

Нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, устанавливающие срок для обращения в суд за защитой нарушенного права, не должны рассматриваться как препятствующие реализации права на использование внесудебных процедур разрешения налоговых споров.

Суд первой инстанции, отказывая Обществу в удовлетворении заявления, не учел, что оно, воспользовавшись правом, предусмотренным статьей 138 НК РФ, обратилось в вышестоящий налоговый орган с жалобой в срок, указанный в статье 139 НК РФ.

В нарушение статьи 140 НК РФ вышестоящий налоговый орган не дал Обществу письменный ответ на жалобу в течение месяца.

Как видно из материалов дела, что жалоба Обществом подана 31.01.2008г., а ответ на жалобу получен 31.03.2008г., то есть ответ на жалобу получен в двухмесячный срок (л.д. 10-15).

Следовательно, срок, предусмотренный частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, должен исчисляться с момента истечения срока для рассмотрения жалобы вышестоящим налоговым органом.

Срок рассмотрения жалобы вышестоящим налоговым органом истек 29.02.2008г.

Согласно действующему законодательству, течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало. Аналогичная позиция изложена в ст. 6.1 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции считает, что процессуальный срок для обращения в арбитражный суд начинает исчисляться с 01.03.2008г. и истекает 01.06.2008г.

Общество обратилось в арбитражный суд 30.05.2008г. и заявило ходатайство о восстановлении пропущенного срока.

Суд апелляционной инстанции считает, отказывая в восстановлении пропущенного срока, суд первой инстанции неправомерно определил момент истечения срока для обращения в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции считает, что Обществом не пропущен срок подачи искового заявления в суд, предусмотренный частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Данный вывод суда апелляционной инстанции соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 20.11.2007г. №8815/07.

В силу положений ч. 4, 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и решений арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону. Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону, законности принятия решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения возлагается на орган, который принял этот акт, решение.

В соответствии со ст. 165 и п. 4 ст. 176 НК РФ при реализации товаров на экспорт (п/п. 1 п. 1 ст. 164 НК РФ) для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов в налоговые органы представляются: контракт, выписки банка, подтверждающие поступление выручки от иностранного лица-покупателя, ГТД, копии транспортных, товаросопроводительных документов или иных документов с отметками таможенных органов, подтверждающих вывоз товара за пределы таможенной территории Российской Федерации.

Пункт 1 ст. 21 НК РФ предусматривает, что налогоплательщики имеют право использовать налоговые льготы при наличии оснований и в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах, кроме того, законом предусмотрено право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов.

Согласно п. 1 ст. 164 НК РФ право налогоплательщика на возмещение из бюджета сумм налога на добавленную стоимость, уплаченных при осуществлении операций, подлежащих налогообложению по ставке 0 про­центов, и порядок реализации этого права установлены статьями 165, 171-172 и п. 4 ст. 176 НК РФ.

В соответствии с п. 3  ст. 172 НК РФ вычеты сумм налога, предусмотренные ст. 171 НК РФ, в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), указанных в п. 1 ст. 164 НК РФ, производятся только при представлении в налоговый орган полного соответствующих документов, предусмотренного ст. 165 НК РФ.

Как видно из материалов дела, что 20.08.2007г. Общество представило в налоговый орган декларацию по НДС за июль 2007г., где в разделе 5 «Расчет суммы налога по операциям реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов по которым документально подтверждена»: в графе 2 «Налоговая база» сумма составляет 4804863 руб., в графе 4 «Налоговые вычеты по операциям реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов по которым документально подтверждена» составляют 2066617 руб., в разделе 3 в графе 350 «итого сумма НДС, исчисленная к уплате в бюджет по данному разделу» 1751883 руб., в разделе 1 в графе 050 «сумма налога, исчисленная к возмещению» 314734 руб. (2066617 -1751883 = 314734).

Пакет документов, предусмотренный ст. 165 НК РФ и подтверждающий экспорт аккумуляторов в Грузию ООО «ТЕГЕТА МОТОРС» по ГТД №10417030/020207/0000798, в Казахстан ТОО «Казросимпорт» по ГТД №10417030/010307/0001770, АО «Азия Авто» по ГТД №10417030/310107/0000739 представлен по описи от 20.08.2007г. №851.

17.01.2008г. налоговым органом вынесены: решение № 42 о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату НДС в виде в штрафа сумме 250178 руб., начислены пени в сумме 115593 руб., предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 1250890 руб.; уплатить штраф, пени и уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за июль 2007г. в сумме 314734руб., а так же решение №2 об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению в сумме 314734 руб.

Налоговый орган подтвердил правомерность применения налоговых вычетов по налоговой декларации по НДС за июль 2007г. в сумме 500994 руб. (стр. 8 решения № 32 от 17.01.2008г.), что соответствует по операциям по реализации товаров (рабог. услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0%, по которым документально подтверждена в Казахстан ТОО «Казросимпорт» по ГТД №10417030/010307/0001770, АО «Азия Авто» по ГТД №10417030/310107/0000739 (стр. 13 акта № 1661 от 04.12.2007г.) на сумму 1677769 руб.

В решении налогового органа от 17.01.2008г. №2 указана необоснованность применения Обществом ставки НДС 0% в сумме 3127094,86 руб. и вычетов в сумме 1565624 руб., а также начислено по решению от 17.01.2008г. № 42 НДС в сумме 1250890 руб., пени в сумме 115593 руб., штраф в сумме 250178 руб., что соответствуют обстоятельства подтверждения экспорта аккумуляторов в Грузию ООО «ТЕГЕТА МОТОРС» по ГТД №10417030/020207/0000798.

Суд апелляционной инстанции считает, что Общество доказало поступление выручки в сумме 122152,62 доллара США, что соответствует 3127094,86 руб. на его расчетный счет от ООО «ТЕГЕТА МОТОРС», исходя из описи документов от 20.08.2007г. № 851, которые были представлены в налоговый орган:

- свифтом ASW 83877/060307 о перечислении 122881,64 долларов США от ООО «ТЕГЕТА МОТОРС» по договору поставки № 498-10-06 от 25.10.2006г., счету-фактуре №73 от 31.01.2007г. в адрес Общества на транзитный счет 40702 840 4 42120010777, что подтверждается графами 32А, 50К. 70. 59 свифта;

- мемориальным ордером №1 от 06.03.2007г. о зачислении 122881,64 руб. на транзитный счет 40702 840 4 42120010777 Общества с отметкой ООО «Потенциал Банк» - оплачено;

- уведомлением от ООО «ПотенциалБанк» №5 о поступлении средств на транзитный счет от 07.03.2007г. распоряжение №32 от 07.03.2007г., в котором Общество поручает ООО «Потенциал Банк»