Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2008 по делу n А55-9897/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, [email protected] ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

07 октября 2008 г.                                                                                       Дело № А55-9897/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 октября 2008 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Юдкина А.А.,

судей Кувшинова В.Е., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Анисимовой О.Ю.,

с участием:

от заявителя – представители Тюрникова М.В., доверенность от 29.12.2007 № 3, Чванов А.В., доверенность от 29.12.2007 № 8,

от ответчика – представители Пак Л.Л., доверенность от 15.02.2008 № 306/2П, Воложанинова Ю.В., доверенность от 07.07.2008 № 3202/5,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области, г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 25 августа 2008 года по делу №А55-9897/2008 (судья Селиваткин В.П.),

по заявлению открытого акционерного общества «Самараэнерго», г. Самара,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Самарской области, г. Самара,

о признании недействительным постановления №56-186-08/5 от 26.06.2008 года,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Самараэнерго» (далее - ОАО «Самараэнерго», Общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области (далее - УФАС по Самарской области, антимонопольный орган) от 26.06.2008г. №56-186-08/05 о привлечении к административной ответственности по ст.14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 5793980 рублей.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 25 августа 2008 года заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением суда, УФАС по Самаркой области обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неправильно были применены нормы материального права, а выводы, изложенные в нем, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Самараэнерго» просит решение Арбитражного суда Самарской области от 25.08.2008 года оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители УФАС по Самарской области поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представители ОАО «Самараэнерго» в судебном заседании возражали против доводов апелляционной жалобы, просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев представленные материалы дела, заслушав представителей участвующих в деле лиц, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, УФАС по Самарской области возбуждено дело в отношении ОАО «Самараэнерго» о нарушении антимонопольного законодательства №62-186-07/5 по заявлению ЖСК №284 о нарушении ОАО «Самараэнерго» антимонопольного законодательства, а именно: в уклонении от заключения договора электроснабжения с ЖСК № 284 и гражданами, проживающими в 1-3 подъездах в доме по адресу: г. Самара, ул. Никитинская, 66 «а».

Решением антимонопольного органа от 13.03.2008г. по делу №62-186-07/5 ОАО «Самараэнерго» признано нарушившим пункт 5 части 1 статьи 10 Федерального закона Российской Федерации от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

Посчитав, что в действиях ОАО «Самараэнерго» имеется состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, УФАС по Самарской области составлен протокол об административном правонарушении от 12.05.2008г. №56-186-08/5 и вынесено постановление от 26.06.2008г. о привлечении Общества к административной ответственности согласно статье 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде 5793980 рублей штрафа.

ОАО «Самараэнерго» не согласилось с названным постановлением и обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Руководствуясь статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, статьей 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307, суд первой инстанции исходил из отсутствия в действиях ОАО «Самараэнерго» состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Выводы суда первой инстанции являются правильными, основаны на материалах дела и действующем законодательстве.

В соответствии со статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг).

Согласно части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Перечень действий, являющихся нарушением антимонопольного законодательства, приведен в части 1 статьи 10 от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» и не является исчерпывающим.

Из системного толкования статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 10 названного Федерального закона следует, что для квалификации действий (бездействия), как злоупотребляющих доминирующим положением, достаточно любого из перечисленных последствий, а именно ограничения конкуренции или ущемления прав лиц.

Таким образом, для наличия состава указанного правонарушения необходимы следующие условия: хозяйствующий субъект, его доминирующее положение на соответствующем товарном рынке и наступление одного из перечисленных последствий.

Согласно части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Поскольку антимонопольный орган признал, что Общество злоупотребило доминирующим положением и уклоняется от заключения договоров электроснабжения с ЖСК №284 и гражданами- членами ЖСК №284, то на нем лежало бремя доказывания совершения Обществом злоупотребления своим доминирующим положением.

Согласно пункту 4 статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации на основании и во исполнение настоящего Кодекса и иных законов, указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права.

В соответствии с пунктом 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения).

По смыслу пункта 1 статьи 426, статей 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения является публичным договором.

Частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Во исполнение данной нормы Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года №307 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила).

Согласно пункту 3 Правил предоставления коммунальных услуг под исполнителем следует понимать юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуального предпринимателя, предоставляющих коммунальные услуги, производящих или приобретающих коммунальные ресурсы и отвечающих за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Коммунальные услуги предоставляются потребителю на основании договора, заключаемого исполнителем с собственником жилого помещения в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 4 Правил).

Исполнителем может являться управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, в обязанности которых входит заключение договора с ресурсоснабжающими организациями или самостоятельное производство коммунальных ресурсов, необходимых для предоставления коммунальных услуг потребителям, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные услуги (подп. «в» п. 49 Правил).

В соответствии с п. 89 Постановления Правительства Российской Федерации №530 от 31.08.2006 г. «Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Как следует из Письма Минрегиона России от 03.05.2007 №8326-РМ/07, при выборе собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления домом ТСЖ (ЖСК) именно товарищества (кооперативы) должны заключить с ресурсоснабжающими организациями договоры на приобретение всех коммунальных ресурсов, предоставление которых возможно исходя из степени благоустройства многоквартирного дома. К коммунальным ресурсам относятся холодная и горячая вода, электрическая энергия, газ, бытовой газ в баллонах, тепловая энергия, твердое топливо, используемые для предоставления коммунальных услуг (п. 3 Правил № 307).

Из изложенного следует, что при наличии в доме ЖСК или иной управляющей организации они автоматически становятся исполнителями коммунальных услуг, то есть обязанными заключить договоры на приобретение всего объема коммунальных ресурсов до ввода в дом (до границы ответственности управляющих).

Как следует из материалов дела, собственники жилья 1-3 подъездов многоквартирного дома по ул. Никитинская д.66 «а» г. Самара избрали способ управления ЖСК №284.

Из выписки Единого государственного реестра юридических лиц от 01.04.2008г. №13-21/1044 следует, что основным видом деятельности ЖСК №284 является управление эксплуатацией жилым фондом.

В силу п. 1 ст. 161 Жилищного кодекса Российской Федерации управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, суд первой инстанции установил, что ОАО «Самараэнерго» не отказывалось от заключения договора энергоснабжения. Данный факт подтверждается направлением в адрес ЖСК №284 проекта договора энергоснабжения от 13.10.2006г. №0731э, который был подписан с ЖСК №284 протоколом разногласий.

Возможность заключения отдельных договоров собственниками помещений непосредственно с ресурсоснабжающими организацией при наличии одного из выбранного собственниками способа управления многоквартирным домом (в данном случае - ЖСК №284) Жилищным кодексом Российской Федерации не предусмотрена (части 6, 8 статьи 155, часть 2 статьи 164).

Исходя из изложенного, антимонопольный орган не доказал наличие в действиях ОАО «Самараэнерго» объективной стороны вменяемого ему административного правонарушения.

Таким образом, выводы суда первой инстанции об отсутствии в действиях ОАО «Самараэнерго» злоупотребления своим доминирующим положением являются правильными.

Протокол об административном правонарушении от 12.05.2008г. №56-186-08/5 был составлен на основании решения УФАС по Самарской области от 13.03.2008г.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 22 августа 2008 года по делу А55-4934/2008, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2008г., имеющим в силу ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации преюдициальное значение для настоящего дела, решение антимонопольного