Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2008 по делу n А72-3355/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

16 сентября  2008 г.                                                                               Дело № А72-3355/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 сентября 2008 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Семушкина В.С., Юдкина А.А.,

при ведении протокола судебного заседания Смирновой Е.А., с участием:

от заявителя - представители Кирюхина Л.Ю., доверенность от 09 января 2008 г. № 4-юр, Накушнов С.Е., доверенность от 15 января 2008 г. № 82-юр, Степанов Ю.С., доверенность от 04 апреля 2008 г. № 114-юр,

от антимонопольного органа - представители Моисеев С.В., доверенность от 28 августа 2008 г., Юдин П.Г., доверенность от 02 июня 2008 г.,

от 3-го лица: ТСЖ «Гранит» - представитель Бородулин А.Г., доверенность от 19 февраля 2008 г., председатель собрания Алтынбаев А.А., протокол от 01 сентября 2008 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 12 сентября 2008 г. апелляционную жалобу ООО «Ульяновская региональная компания по реализации газа»

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 09 июля 2008 г. по делу № А72-3355/2008, судья Каданцев Ю.А., принятое по заявлению ООО «Ульяновская региональная компания по реализации газа», г.Ульяновск, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, г.Ульяновск, 3-е лицо: ТСЖ «Гранит», г.Ульяновск,

о признании недействительным решения от 15 мая 2008 г. № 4517/04-2008,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Ульяновская региональная компания по реализации газа»  (далее – ООО «Ульяновскрегионгаз», Общество) обратилась в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (далее – УФАС по Ульяновской области, антимонопольный орган) от 15 мая 2008 г. № 4517/04-2008, которым действия ООО «Ульяновская региональная компания по реализации газа» по применению к товариществу собственников жилья «Гранит» (далее - ТСЖ «Гранит»)  тарифов на газ для промышленных потребителей признаны нарушением ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 200 6г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено ТСЖ «Гранит».

Решением суда от 09 июля 2008 г. в удовлетворении заявления ООО «Ульяновскрегионгаз» отказано на том основании, что выданное антимонопольным органом ООО «Ульяновскрегионгаз» предписание от 15 мая 2008 г. № 6 о прекращении нарушения законодательства является законным.

В апелляционной жалобе ООО «Ульяновскрегионгаз» просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт,  ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, поскольку нарушений установленного нормативными актами порядка ценообразования не имеется. ТСЖ «Гранит» обязано оплачивать газ по тарифам, установленным для промышленности. ООО «Ульяновскрегионгаз» не может применять к газу, поставляемому для крышной котельной, розничные цены на газ, реализуемый населению. Розничные цены на газ, поставляемый населению, в случае поставки газа исполнителю для выработки тепловой энергии с целью продажи его далее в качестве коммунального ресурса не применяется.

В отзывах на апелляционную жалобу УФАС по Ульяновской области и ТСЖ «Гранит» просят оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

В судебном заседании представители ООО «Ульяновскрегионгаз» поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить, принять новый судебный акт, заявление ООО «Ульяновскрегионгаз»  удовлетворить.

Представители УФАС по Ульяновской области и ТСЖ «Гранит» возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, просили оставить решение суда без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, согласно договору от 01 ноября 2007 г. № 57-5-3143/08 ООО «Ульяновскрегионгаз» поставляет ТСЖ «Гранит» газ для крышной котельной многоквартирного дома по адресу: г. Ульяновск, ул. Рябикова. 70, корп.2.

К объемам газа, поставляемым по указанному договору, применяются цены, установленные приказами Федеральной службы по тарифам от 13 ноября 2007 г. № 329-э/2, от 04 декабря 2007г. № 403-э/1 в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 г. № 1021 «О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации».

ТСЖ «Гранит» 26 февраля 2008 г. обратилось в УФАС по Ульяновской области с заявлением о несогласии с действиями ООО «Ульяновскрегионгаз», применяющего по отношению к ТСЖ «Гранит» тарифы на газ, установленные для промышленных предприятий.

Приказом от 21 апреля 2008 г. № 44 УФАС по Ульяновской области возбудило в отношении ООО «Ульяновскрегионгаз» дело № 4517/04-2008 по признакам нарушения ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выражающегося в ущемлении интересов ТСЖ «Гранит» путем нарушения установленного нормативным правовым актом - постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» - порядка ценообразования через применение занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом тарифа на газ, реализуемый потребителям РФ, к ТСЖ «Гранит», вместо тарифа, установленного в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемого для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Рассмотрев дело № 4517/04-2008, УФАС по Ульяновской области 15 мая 2008 г. приняло решение, в соответствии с которым: признало действия ООО «Ульяновскрегионгаз» по применению к ТСЖ «Гранит» тарифов на газ для промышленных потребителей нарушением ч.1 ст.10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»; выдало ООО «Ульяновскрегионгаз» предписание от 15 мая 2008 г.  № 6 о прекращении нарушения законодательства в срок до 01 июня 2008 г. путем прекращения применения к ТСЖ «Гранит» тарифов на газ для промышленных потребителей (утвержденных приложением 1 приказа ФСТ РФ от 04 декабря 2007г. № 403-э/1 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приложением 2 приказа ФСТ РФ от 13 ноября 2007 г. № 329-э/2 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз» в части тарифов, утвержденных для категории потребителей с объемом потребления до 10 млн. куб. м/год»); передало материалы дела уполномоченному лицу УФАС по Ульяновской области для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.31 КоАП РФ.

ООО «Ульяновскрегионгаз» занимает доминирующее положение на рынке услуг по распределению газообразного топлива в границах Ульяновской области и включено в реестр субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, с долей более 65%, что установлено приказом Ульяновского УФАС по Ульяновской области от 26 июня 2006 г. № 187 и приложением к нему (копии приказа и приложения имеются в деле).

Согласно договору от 01 ноября 2007 г. № 57-5-3143/08 ООО «Ульяновскрегионгаз» поставляет ТСЖ «Гранит» газ для крышной котельной многоквартирного жилого дома по адресу: г. Ульяновск, ул. Рябикова, 70, корп.2. Указанная котельная используется для обеспечения отопления указанного жилого дома и для подачи горячей воды в жилые помещения, находящиеся в указанном доме, отопление других зданий (сооружений) за счет указанной котельной не производится. При этом доказательства того, что в жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Рябикова, 70, корп.2, отсутствуют иные потребители тепловой энергии, кроме как жильцы указанного дома, в материалы дела не представлены.

С учетом данных обстоятельств, а также с учетом положений СНиП П-35-76 «Котельные установки» (согласно которому автономной котельной признается котельная, предназначенная для одного здания или сооружения, централизованной котельной является котельная, предназначенная для нескольких зданий или сооружений, связанных с котельной наружными тепловыми сетями) крышная котельная, находящаяся в жилом доме по адресу: г. Ульяновск, ул. Рябикова, 70, корп.2, является автономной.

Абзацами 2 и 3 пункта 18 «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. № 307, установлено, что при производстве тепловой энергии для отопления многоквартирного дома с использованием автономной системы отопления, входящей в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (при отсутствии централизованного отопления), размер платы за отопление рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на топливо, используемое для производства тепловой энергии. При этом расходы на содержание и ремонт внутридомовых инженерных систем, используемых для производства тепловой энергии, включаются в плату за содержание и ремонт жилого помещения. При приготовлении горячей воды с использованием внутридомовых инженерных систем многоквартирного дома (при отсутствии централизованного приготовления горячей воды) размер платы за горячее водоснабжение рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на холодную воду и топливо, используемые для приготовления горячей воды. При этом расходы на содержание и ремонт внутридомовых инженерных систем, используемых для приготовления горячей воды, включаются в плату за содержание и ремонт жилого помещения.

С учетом пункта 3 указанных «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам» (где содержится определения понятия «исполнитель») ТСЖ «Гранит» является исполнителем, предоставляющим коммунальные услуги потребителям-жильцам жилого дома по адресу: г. Ульяновск, ул. Рябикова, 70, корп.2.

В соответствии с абзацем 2 пункта 15 указанных «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам» в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем  холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Следовательно, исходя из приведенного требования абзаца 2 пункта 15 «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам», расчет размера платы за приобретение ТСЖ «Гранит» газа должен осуществляться по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 137 Жилищного кодекса Российской Федерации товарищество собственников жилья вправе выполнять работы для собственников помещений в многоквартирном доме и предоставлять им услуги. При этом товарищество собственников жилья не является хозяйствующим субъектом, в связи с чем обязательства такого товарищества перед поставщиком газа не могут превышать совокупных обязательств всех жильцов дома, находящегося в управлении товарищества, исходя из цены на газ, установленной для населения.

Данная правовая позиция изложена в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05 октября 2007 г. № 57.

На 2008 г. такая цена, установленная приложением к приказу Комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области от 13  декабря 2007 г. № 226 «Розничные цены на природный газ, реализуемый населению», составляет 1 930 руб. за 1 000 куб.м (включая НДС).

Указанный приказ подлежит применению при определении цены на газ для ТСЖ «Гранит» согласно положениям Федерального закона от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях», абзацу 2 статье 21 Федерального закона от 31 марта 1999 г. № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», согласно которому по решению Правительства Российской Федерации регулирование тарифов на услуги по транспортировке газа может быть заменено государственным регулированием цен на газ для конечных потребителей, использующих его в качестве топлива и (или) сырья, а также тарифов на услуги по транспортировке газа для независимых организаций в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по транспортировке газа учитываются экономически обоснованные затраты и прибыль, а также уровень обеспечения организаций - собственников систем газоснабжения финансовыми средствами на расширение добычи газа, сети газопроводов и подземных хранилищ газа.

Пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от 15 апреля 1995 г. № 332 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен на газ и сырье для его производства» предусмотрено, что розничные цены на газ, реализуемый населению, а также жилищно-эксплуатационным организациям, организациям, управляющим многоквартирными домами, жилищно-строительным кооперативам и товариществам собственников жилья для бытовых нужд населения (кроме газа для арендаторов нежилых помещений в жилых домах и газа для заправки автотранспортных средств), утверждаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Подпунктом «е» пункта 4 «Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке па территории Российской Федерации», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 г. № 1021 установлено, что государственному регулированию на территории Российской Федерации подлежат розничные цены на газ, реализуемый населению.

Согласно пунктам 1,3,4 «Методических указаний но регулированию розничных цен на газ. реализуемый населению», утвержденных