Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2008 по делу n А55-16868/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

и подлежащими удовлетворению.

Пунктом 4 статьи 393 ГК РФ предусмотрено, что при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Следовательно, кредитор должен доказать, что допущенное должником нарушение обязательства явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить упущенную выгоду; все остальные необходимые приготовления для ее получения им были сделаны.

Как видно из материалов дела, жилой дом сдан в эксплуатацию в 2000 году (т.1, л.д. 11-17).

Однако  материалами дела не подтверждено, что истец предпринимал какие - либо  меры или приготовления после принятия решения суда и сдачи дома в эксплуатацию для получения в собственность жилья, или принимал какие-либо меры по уменьшению размера убытков.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения заявленных истцом требований в части взыскания убытков (упущенной выгоды) в сумме 75 222 676 руб.  80  коп.

В соответствии с ч. ч. 1, 2 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда первой инстанции в связи с неправильным применением норм материального права подлежит отмене, с принятием нового судебного акта.

На основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе относятся на стороны пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. Расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 94 119 руб. 32 коп. и по апелляционной жалобе в размере 941 руб. 20 коп. относятся на истца. Расходы истца по уплате государственной пошлины по иску в размере 5 880 руб. 68 коп. и по апелляционной жалобе в размере 58 руб. 80 коп. относятся на второго ответчика.

Руководствуясь статьями 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 04 июня 2008 года по делу №А55-16868/2007 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Абзит», г. Самара,  в пользу закрытого акционерного общества «Тольяттистройзаказчик», Самарская область, г. Тольятти, убытки в сумме 4 700 000 руб. и судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску в сумме 5 880 руб. 68 коп., а всего 4 705 880 руб. 68 коп.

В остальной части иска отказать.

В иске к закрытому акционерному обществу «Нефтефлот», г. Самара,   отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Абзит», Самара, в пользу закрытого акционерного общества «Тольяттистройзаказчик», Самарская область, г. Тольятти, в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе 58 руб. 80 коп.

Расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 94 119 руб. 32 коп. и по апелляционной жалобе в размере 941 руб. 20 коп. относятся на истца.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                                                                      В.Т. Балашева

Судьи                                                                                                    Е.А. Терентьев

                                                                                                               О.Е. Шадрина