Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2008 по делу n А55-77/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

17 июля 2008 года                                                                                Дело № А55-77/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  17 июля 2008 г.

     Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Селиверстовой Н.А., Серебряковой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Яновой Т.С.,

с участием:

от истца  – Решетникова Т.Н.,  доверенность №08 от 01.01.2008 г.,

                   Левин В.М.,  доверенность №01 от 01.01.2008 г.,                                                 

от ответчика – Сарайкина Н.Н.,  доверенность №306/04 от 11.07.2008 г.,

                          Морозова Н.П.,  доверенность №294/01 от 07.07.2008 г., 

                          Сайфутдинова И.А., доверенность №292/01 от 07.07.2008 г.,                      

от третьих лиц: МУП «Похвистневоэнерго», г. Похвистнево – не явился, извещен надлежащим образом,                   

МУП «ГаЖКХ», г. Похвистнево – Бычков А.А., директор, распоряжение №192-к от 12.07.2005 г.,                 

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале №2 дело по  апелляционной  жалобе общества с ограниченной ответственностью «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти,

на решение Арбитражного суда Самарской области от 30 мая 2008 года,

по делу №А55-77/2008 (судья Разумов Ю.М.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти

к открытому акционерному обществу «ПЖРЭП», г. Похвистнево,

с участием третьих лиц:

МУП «Похвистневоэнерго», г. Похвистнево,

МУП «ГаЖКХ», г. Похвистнево

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) «ТольяттиЭнергоСбыт», г.Тольятти обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском  к открытому акционерному обществу (ОАО) «ПЖРЭП», г. Похвистнево о взыскании задолженности за выявленное сетевой организацией безучетное потребление электрической энергии в период с января по июнь 2007 года по договору поставки электрической энергии №84 от 01 января 2007 года.                                                                               .             Решением Арбитражного суда Самарской области от 30 мая 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано.

ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Самарской области от  30 мая 2008 года, принять новый судебный акт, удовлетворить заявленные требования в полном объеме.

В качестве доводов апелляционной жалобы заявитель указал, что судом первой инстанции вынесено решение по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для дела, с нарушением норм материального права.

В судебном заседании представители истца (заявитель апелляционной жалобы) поддержал доводы апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, поскольку считает, что исполнителем коммунальных услуг является непосредственно ОАО «ПЖРЭП», г. Похвистнево. В связи с чем, просит взыскать с ответчика 1 328 665 руб. 56 коп. разницу между суммой начисленной по акту безучетного потребления № 9/84 от 08.09.07г. за период январь-июнь 2007 года, который составляет 2520656 кВт/ч на сумму 3730570,88 руб. и суммой оплаченной гражданами - 2401905,32 руб.

Представители ОАО «ПЖРЭП», г. Похвистнево (ответчик)  в судебном заседании не согласились с апелляционной жалобе, по доводам изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. Просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

            Представитель третьего лица МУП «Похвистневоэнерго», г. Похвистнево в судебное заседание не явился,  о месте и времени судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

Представитель третьего лица МУП «ГаЖКХ», г. Похвистнево в судебном заседании не согласился с доводами апелляционной жалобы, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения  судом  первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения, принятого Арбитражным судом Самарской области от 30 мая 2008 года по следующим основаниям.

            Как усматривается из материалов дела, 01 января 2007 года между ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти и ОАО «ПЖРЭП», г. Похвистнево заключен договор поставки электрической энергии №84. В соответствии с условиями договора ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти (Поставщик) обязался поставить электрическую энергию (и мощность) ОАО «ПЖРЭП», г. Похвистнево (Покупатель)  в объемах, указанных в Приложении №1 к настоящему договору, а Покупатель обязался оплачивать потребленную электрическую энергию и (договорную величину мощности) в порядке, предусмотренном настоящим договором, по ценам, определенным в соответствии с положениями действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов, для соответствующей группы потребителей.

          Договором № 0002Э от 01.01.07г. между ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти и ОАО «Самараэнерго» регулируются отношения поставки электричества потребителям, находящимся в г.Похвистнево. Договором б/н от 29.12.2006г. между ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти и МУП «Похвистневоэнерго» урегулированы отношения оказания услуг по передаче электрической энергии до границы балансовой принадлежности с МУП ПЖРЭП. Граница балансовой принадлежности сетей МУП ПЖРЭП   начинается на вводе в многоквартирный дом и устанавливается  актами разграничения балансовой принадлежности сетей и установок, составленными МУП ПЖРЭП и МУП «Похвистневоэнерго», которые одновременно являются приложениями к договору № 84 от 01.01.07г. поставки электроэнергии между ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти и МУП ПЖРЭП. (т. 1, л.д.62-64).

   Пунктом 5.2. договора установлена ответственность за нарушение учета по вине покупателя, в том числе в связи: с нарушением целостности прибора учета покупателя, установлением приспособлений, искажающих показания расчетных электросчетчиков, оборудованием скрытой проводки, подключением электроприборов помимо счетчика, изменением схемы включения счетчика, несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) приборов учета, и иных случаях безучетного потребления электроэнергии. В этих случаях, расчет электропотребления   производится в порядке, установленном действующим законодательством.

  Сетевой организацией (МУП «Похвистневоэнерго») в порядке, предусмотренном п.п. 151,152,153 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 530 от 31.08.06г. (далее Правила ФРРЭ), составлены акты о безучетном пользовании электроэнергии № 9/84 от 08.09.07г. Согласно акта, приборы учета на границах раздела электрических сетей по адресам, указанных в приложении № 1 к акту - Перечень точек поставки электрической энергии без приборов учета (многоквартирные дома), отсутствуют. В связи с отсутствием приборов учета потребленной электрической энергии расчет потребления произведен расчетным способом согласно пп. «б» п. 145 Правил ФРРЭ путем распределения пропорционально заявленной мощности, исходя из объемов, предоставленных сетевой организацией.

 В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. N 307, исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.                                                                                         .            На основании пунктов 3 и 49 Правил в зависимости от выбранного в порядке, предусмотренном статьей 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, способа управления многоквартирным домом исполнителем могут быть:      - управляющая организация, в обязанности которой входит предоставление всех коммунальных услуг в зависимости от имеющейся степени благоустройства многоквартирного дома;                                               .      - товарищество собственников жилья (жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив), в обязанности которого входит предоставление всех коммунальных услуг в зависимости от имеющейся степени благоустройства многоквартирного дома;                                                           ;                                        - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы (в том числе ресурсоснабжающая организация) - только при непосредственном управлении собственниками помещений в многоквартирном доме или при предоставлении коммунальных услуг собственникам жилых домов.                                                   .              Согласно пунктам 3 и 49 Правил в случаях, когда управление многоквартирным домом осуществляется управляющей организацией, товариществом собственников жилья (жилищно-строительным, жилищным или иным специализированным потребительским кооперативом), ресурсоснабжающая организация не может быть исполнителем коммунальных услуг.                                                                                   .          В соответствии с пунктом 3 и подпунктами "а" - "г" пункта 49 Правил обязательным признаком статуса исполнителя коммунальных услуг является ответственность одного лица и за подачу в жилое помещение коммунальных ресурсов, и одновременно за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.                                           .            Согласно подпункту "г" пункта 49 Правил исполнитель коммунальных услуг обязан обслуживать внутридомовые инженерные системы, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги потребителю, как самостоятельно, так и с привлечением других лиц на основании возмездного договора.                     .                Как следует из материалов дела, управляющей организацией, предоставляющей жилищные и коммунальные услуги населению в многоквартирных домах согласно Приложению  № 1 к акту о безучетном потреблении электроэнергии, является МУП «ГаЖКХ», г. Похвистнево, что подтверждается  договорами управления многоквартирным домом от 02.01.07г. (т. 3, л.д.34). На МУП «ГаЖКХ», г. Похвистнево лежит обязанность заключения договоров энергоснабжения, оплаты электрической энергии в объеме, полученном на границе балансовой принадлежности электрических сетей, с возмещением этих затрат в последующем в плату за коммунальные услуги, включающую плату за содержание внутридомовых электрических сетей (с учетом потерь).

    Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, о том, что ОАО «ПЖРЭП», г. Похвистнево является подрядной организацией, выполняющей работы  в виде оказания населению жилищных услуг по заданию Управляющей организации, что подтверждается  договором № 1-02 от 26.11.2002г. на оказание населению услуг по техническому обслуживанию, санитарному содержанию и текущему ремонту жилого фонда и придомовых территорий с последующими дополнительными соглашениями (т.1,л.д.116-131).            .             В связи с чем, судебная коллегия считает довод заявителя апелляционной жалобы о том, что в объем полномочий МУП «ГаЖКХ» как управляющей организации входит лишь контроль за деятельностью ОАО «ПЖРЭП», г. Похвистнево, а исполнителем коммунальных услуг является непосредственно ОАО «ПЖРЭП», г. Похвистнево, несостоятельным.    

  Отношения по оказанию коммунальных услуг регулируются Правилами оказания коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства РФ №307 от 23.05.2006г. № 307.

   Коммунальные  услуги (деятельность исполнителя  коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению,     водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях) оказывают исполнитель коммунальных услуг (юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив) (п.3 Правил). Состав коммунальных услуг определен пунктом 6 Правил предоставления коммунальных услуг и зависит от степени благоустройства дома.

           Следовательно, ОАО «ПЖРЭП», г. Похвистнево не является ни одной из перечисленных организаций.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.                В соответствии с пунктом 89 Правил ФРРЭ, исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования