Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2008 по делу n А55-15854/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

17 апреля  2008 года.                                                                          Дело № А55-15854/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления оглашена 10 апреля 2008года

В полном объеме постановление изготовлено 17 апреля 2008года

            Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи  Радушевой О.Н.,

судей: Селиверстовой Н.А., Серебряковой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания Журавлевой А.О.,

 с участием:  

- от  ОАО «НЕФТЕМАШ», г.Сызрань, Самарская область представитель Андоськин А.Н. по доверенности №1-с от 09.01.2008 г.,

- от Авдеева Юрия Васильевича, г.Сызрань,  представитель не явился, извещен,

- от Кузина Владимира Михайловича, г.Сызрань представитель не явился, извещен.

Рассмотрев в открытом судебном заседании  Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале №2, апелляционную жалобу ОАО «НЕФТЕМАШ», г.Сызрань, Самарская область  на решение Арбитражного суда Самарской области от

28 января 2008 года (судья Ястремский Л.Л.), принятое по делу №А55-15854/2007

по иску Авдеева Ю.В., г.Сызрань, Кузина В.М., г.Сызрань

к ОАО «НЕФТЕМАШ», г.Сызрань, Самарская область

о признании недействительными решений общих собраний акционеров,

                                                        УСТАНОВИЛ:

Авдеев Ю.В. и Кузин В.М., являющиеся акционерами ОАО «Нефтемаш», обратились в Арбитражный суд Самарской области с иском, которым просили отменить решение от 25.05.2004, принятое годовым общим собранием акционеров ОАО «Нефтемаш»; отменить решения от 05.09.2007, принятые внеочередным собранием акционеров ОАО «Нефтемаш» по утверждению устава ОАО «Нефтемаш» в новой редакции и положения об общем собрании акционеров ОАО «Нефтемаш»; указать ответчику на обязательность раскрытия обществом информации в соответствии с действующим законодательством.

В суде первой инстанции Истцы  неоднократно изменяли исковые требования и отказались от иска в части требований об указании на раскрытие информации.

В окончательной форме требования истца изложены  16 января 2008года,в которых они просят признать недействительными решение, принятое  25.05.2004года годовым собранием акционеров ОАО «Нефтемаш».Признать недействительным решение, принятое 05.09.2007года внеочередным общим собранием акционеров ОАО «Нефтемаш» по утверждению Устава ОАО «Нефтемаш» в новой редакции и по утверждению Положения об общем собрании акционеров ОАО « Нефтемаш».

Основание заявленных требований  - принятие решений с нарушением требований закона, нарушение принятыми решениями прав и законных интересов истцов.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 28 января 2008года исковые требования удовлетворены частично.

Признано недействительным решение, принятое 05.09.2007года внеочередным общим собранием акционеров ОАО «Нефтемаш» об утверждении устава ОАО «Нефтемаш» в новой редакции и об утверждении Положения об общем собрании акционеров ОАО «Нефтемаш».

В части требований об указании ответчику на обязательность раскрытия информации производство по делу прекращено. В остальной части требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, ОАО «Нефтемаш» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части признания недействительным решения принятого 05.09.2007года внеочередным общим собранием акционеров ОАО «Нефтемаш» и принять по делу новый судебный акт, которым полностью отказать истцам в удовлетворении требований.

Считает, что вывод суда об отсутствии кворума при принятии решения не основан на нормах действующего законодательства. Также заявитель жалобы считает неправомерным вывод суда о несоответствии новой редакцией Устава требованиям пункта 18 статьи 48 Федерального Закона «Об акционерных обществах» и наличие нарушения прав акционеров при изменении места проведения общего собрания акционеров.

В суде апелляционной инстанции 4 апреля 2008 года и 10 апреля 2008 года Представитель ОАО «Нефтемаш» г.Сызрань, апелляционную жалобу поддержал, сославшись на доводы, изложенные в ней.

Кузин В.М., Авдеев Ю.В., их представитель в судебное заседание не явились, о дне слушания жалобы 4 апреля 2008года истцы извещены правильно и своевременно, о чем  имеются уведомления в материалах дела.

Представитель истцов представил заявление с просьбой рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

После перерыва, в судебное заседание 10 апреля 2008 года, истцы и их представитель не явились. Информация о перерыве была опубликована на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда.

Согласно Информационному письму  Президиума ВАС РФ №113 от 19 сентября 2006 г. «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»,  если продолжение судебного заседания назначено на иную календарную дату, арбитражный суд  размещает на  своем официальном сайте в сети Интернет  или на доске объявлений в здании суда информацию о времени  и месте продолжения судебного заседания (публичное объявление о перерыве  и продолжении судебного заседания).

В соответствии с требованием части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебная коллегия  апелляционной инстанции считает возможным рассмотрение жалобы в отсутствии не явившихся лиц, извещенных  надлежащим образом о дне слушания дела.

Из материалов дела установлено, что Авдеев Ю.В. является акционером открытого акционерного общества «Нефтемаш», ему принадлежит 2,2083 % обыкновенных акций общества и 3,3601 % привилегированных акций общества.

Кузин В.В. является акционером ОАО «Нефтемаш», ему принадлежит 6,8945 % привилегированных акций общества.

Общество   было   создано   в   процессе   приватизации   путем   преобразования  государственного   предприятия   в   акционерное   общество,   в   обществе   размещены привилегированные акции типа А по Варианту 1 предоставления льгот.

Судом отказано в удовлетворении требований истцов о признании недействительным решения собрания, принятое 25 мая 2004 года годовым общим собранием акционеров ОАО «Нефтемаш» по изменению в Устав ОАО «Нефтемаш», со ссылкой на статью 199 Гражданского кодекса Российской Федерации, пропуском срока исковой давности.

Сторонами по настоящему спору решение суда в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным решения собрания акционеров от 25 мая 2004года, не обжаловалось.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная инстанция проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, поскольку лицами, участвующими в деле не заявлено возражений.

Предметом рассмотрения настоящей апелляционной жалобы является обжалование решения  суда первой инстанции в части  признания недействительным решения внеочередного собрания акционеров ОАО «Нефтемаш» от 05.09.2007года.

Из материалов дела установлено, что 5 сентября 2007года в заочной форме состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Нефтемаш» с повесткой:

1.Утверждение Устава в новой редакции.

2.Утверждение изменений, вносимых в положение об общем собрании акционеров.

Акционеры Кузин В.М. и Авдеев Ю.В. были уведомлены об указанном собрании и приняли в нем участие, направив заполненные бюллетени.

В качестве оснований обжалования решения собрания акционеров, истцы ссылаются на нарушение их прав и законных интересов, выразившихся в изменении пункта 5.3.1. Устава, закрепившего место проведения общих собраний акционеров -город Екатеринбург.

В изменении подпункта 19 пункта 5.4. и подпункта 22 пункта 6.2.Устава  в части исключения из компетенции Общего собрания  Общества вопроса об участии  Общества в холдингах и отнесение разрешения вышеуказанного вопроса к компетенции  Совета директоров.

Изменение пункта 3.4. Устава в части освобождения лица, приобретшего 30 и более процентов обыкновенных акций от обязанности предложить акционерам продать принадлежащие им акции.

Судом первой инстанции при принятии обжалуемого судебного акта сделан вывод об отсутствии кворума при принятии решения о внесении изменений .

Судебная коллегия апелляционной инстанции  с учетом представленных в дело доказательств, а именно выписок из списка физических лиц ,по состоянию реестра на 01.08.2007года, имеющих право на участие на внеочередном собрании акционеров, с учетом итогов голосования по вопросу утверждения устава и Положения об общем собрании ,не оспариваемых сторонами, считает вывод суда первой инстанции об отсутствии кворума при проведении собрания необоснованным.

В соответствии с частью 1 статьи 58 Федерального Закона « Об акционерных обществах» общее собрание акционеров правомочно(имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

В соответствии с пунктом 3.2. Устава ОАО «Нефтемаш» обществом размещено 75 713 акций, из них 56 785обыкновенных акций и 18 928 привилегированных акций.

Согласно выписки  из списка физических лиц, по состоянию реестра на 01.08.2007года, имеющих право на участие  во внеочередном собрании и справки о количестве акций, принадлежащих истцам Авдеев Ю.В. владеет 1284обыкновенными акциями(2,2083% от обыкновенных акций) и 636 привилегированными акциями(3,3601% от привилегированных акций, Кузин В.М. владеет 1305привилегированных акций(6,8945% от привилегированных акций).

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 48 Федерального Закона от 26.12.1995года №208-ФЗ «Об акционерных обществах» К компетенции общего собрания акционеров относятся внесение изменений и дополнений в Устав общества или утверждение устава общества в новой редакции.

Пунктом 4 вышеуказанной статьи( в редакции Федерального Закона от 07.08.2001года №120-ФЗ) предусмотрено, что решение по вопросам, указанным в подпунктах 1-3,5 и 17 пункта 1 статьи 48 Закона, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Частью 1 статьи 32 Вышеуказанного Закона предусмотрено, что акционеры-владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим ФЗ.

Акционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.

Акционеры-владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров-владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивидента и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых  по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставление преимуществ в очередности выплаты дивидента. Такое решение считается принятым, если за него отдано не менее три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в голосовании, за исключением голосов акционеров-владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются и три четверти голосов всех акционеров владельцев  привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются.( пункт 4 статьи 32 ФЗ « Об акционерных обществах»).

По итогам голосования по вопросу утверждения Устава в новой редакции и по вопросу утверждения Положения об общем собрании акционеров(не оспоренных сторонами по делу),(т.2.л.д.84) число голосов, которыми по данному вопросу обладали лица, принявшие участие в собрании  составляет 54065 голосов.

За утверждение Устава Общества и Положения об общем собрании акционеров проголосовало48 895голосов или 90,4374%, что составляет более  три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

С учетом вышеизложенных обстоятельств и норм права судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к выводу о правомочности собрания акционеров ОАО «Нефтемаш» от 05.09.2007года и необоснованности вывода суда первой инстанции об отсутствии кворума для решения вопросов о внесении изменений в Устав и Положение об общем собрании акционеров.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы  арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Основанием обжалования решения собрания акционеров от 05.09.2007г. истцами указывается на нарушение их прав и законных интересов, выразившихся в изменении пункта 5.3.1 Устава, пп19 п.5.4.ипп.22 п.6.2. Устава,  п.3.4.Устава Общества.

В соответствии с пунктом. 7 статьи. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному обществу.

Согласно пункту 5.3.1 устава в редакции, принятой общим собранием 05.09.2007, местом проведения общих собраний является город Екатеринбург.

Обосновывая заявленные требования, истцы сослались, на то, что они, как и большинство акционеров - владельцев привилегированных акций, проживают в городе Сызрани и не смогут принимать участия в собраниях, проводимых в городе Екатеринбурге.

В соответствии с пунктом 2.9. Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31.05.2002года №17\пс «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров»