Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2008 по делу n А49-7643/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

привлекает денежные средства граждан путем заключения с ними упомянутых выше предварительных договоров, однако проектная декларация в соответствии с требованиями закона им до настоящего времени не опубликована, не размещена и не представлена в соответствующие органы, то есть ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1»  не отвечает требованиям к застройщику, которому статьей 3 Закона предоставляется право привлекать денежные средства населения.

Более того, заключаемые Товариществом договоры не являются договорами участия в долевом строительстве, определенными в статье 4 Закона, а фактически представляют собой договор купли-продажи в отношении товара, который будет создан продавцом в будущем (статья 455 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Кроме того, товарищество собственников жилья во вновь создаваемом кондоминиуме «Кордон Студеный-1» по своей организационно правовой форме и способу привлечения средств граждан не является ни жилищно-строительным, ни жилищным накопительным кооперативом, правовой статус и порядок деятельности которых, в том числе порядок привлечения средств членов в виде паевых взносов, установлены соответственно главой 11 Жилищного кодекса Российской Федерации и Федеральным законом от 30 декабря 2004г. № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах».

Таким образом, в силу приведенных положений правовых норм, поскольку товарищество собственников жилья не заключало договоров на участие в долевом строительстве и не отвечает требованиям к застройщику, имеющему согласно закону право привлекать денежные средства граждан, не выпускал жилищных сертификатов и не относится к числу жилищно-строительных или жилищных накопительных кооперативов, следует признать, что у него отсутствовало право на привлечение денежных средств граждан для создания многоквартирного жилого дома.

Как уже указывалось выше, Федеральный закон «О товариществах собственников жилья» утратил силу с 01 марта 2005г. в связи с введением в действие Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ).

При этом в настоящее время статьей 135 ЖК РФ определено, что товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

Права и обязанности товарищества собственников жилья определены в статьях 137 и 138 ЖК РФ, которые не предусматривают право ТСЖ на привлечение средств членов в целях самого строительства (создания) многоквартирного дома, поскольку такое товарищество, исходя из определения и определенных названными статьями функций должно быть по сути эксплуатирующей организацией, а не застройщиком.

С точки зрения статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство - создание зданий, строений, сооружений. Реконструкция - изменение параметров объектов капитального строительства (высоты, количества этажей, площади, показателей производственной мощности, объема).

Вместе с тем Федеральный закон «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» безусловно имеет свой предмет регулирования и не относится к актам законодательства о градостроительной деятельности.

В этой связи используемое законодателем в тексте данного закона, в том числе в части 2 статьи 1, словосочетание «строительство (создание) многоквартирных домов» позволяет сделать вывод о том, что оно имеет более широкий смысл, нежели понятие «строительство» в Градостроительном кодексе Российской Федерации. В противном случае использование в законе понятия «создание» в дополнение к слову «строительство» теряет всякий смысл, так как с точки зрения Градостроительного кодекса РФ строительство и есть создание.

Кроме того, осуществляемая ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1» реконструкция фактически касается именно существующего объекта недвижимости - двухэтажного нежилого здания Дома быта. При этом термин «реконструкция» не может быть употребим к планируемому пятиэтажному многоквартирному жилому дому, который по существу является новым объектом, в процессе создания которого изменится не только этажность и площадь, но и само целевое назначение объекта капитального строительства, то есть в данном случае имеет место строительство (создание) многоквартирного дома и, следовательно, приведенные положения закона, касающиеся порядка привлечения средств граждан для этих целей, подлежат применению.

Ссылка Товарищества  на часть 3 статьи 1 Федерального закона № 214-ФЗ является неосновательной, так как она касается отношений, возникающих между юридическими лицами и предпринимателями в сфере их инвестиционной деятельности, и не регулирует вопросы привлечения средств от граждан для их участия в строительстве.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что привлечение ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1» средств граждан для целей строительства многоэтажного дома в отсутствие соответствующего права образует состав правонарушения, установленного частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

При этом Товариществом не было принято всех возможных мер для соблюдения вышеозначенных правовых норм.

Срок давности по таким делам установлен статьей 4.5 КоАП РФ в пределах одного года, который на момент вынесения постановления со дня заключения упомянутого договора с гражданкой Бондаревой Е.Н. не истек. В этой связи привлечение ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1» к ответственности по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ является правомерным.

Довод товарищества о том, что правонарушение является малозначительным, обоснованно не принят судом первой инстанции, поскольку допущенное Обществом нарушение сопровождалось незаконным привлечением средств более пятидесяти граждан, то есть достаточно большого числа потребителей, и посягает на их права, а также на охраняемые общественные отношения, в связи с чем оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ не имеется.

Вместе с тем арбитражный суд считает, что административный орган необоснованно назначил товариществу наказание в виде административного штрафа в максимальном размере санкции части 1 статьи 14.28 КоАП РФ, которая предусматривает штраф от 400000 до 500000 руб.

Принимая во внимание характер допущенного ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1»  деяния, которое отличается привлечением средств достаточно большого количества граждан с нарушением требований законодательства, вместе с тем учитывая отсутствие в рассматриваемом деле отягчающих ответственность обстоятельств, перечисленных в статье 4.3 КоАП РФ, а также имеющийся у товарищества статус некоммерческой организации, арбитражный суд первой инстанции правомерно снизил размер административного штрафа за совершенное правонарушение до 450 000 руб.

Доводы апелляционной жалобы о том, что все граждане, которые вносили целевые взносы являются членами Товарищества, не освобождают  ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1»  от обязанностей, предусмотренных федеральным законодательством, регулирующим привлечение денежных средств граждан для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Несостоятелен довод апелляционной жалобы о том, что ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1»  не является субъектом правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.28 КоАП РФ, поскольку субъектом правонарушения в данном случае является самостоятельное юридическое лицо ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1», от имени которого осуществлялось привлечение денежных средств граждан для долевого строительства многоквартирного дома путем реконструкции здания, а не просто группа граждан, являющихся членами данного Товарищества.

Вопреки требованиям п.1 ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1»  не доказало обстоятельства, на которые ссылается в апелляционной жалобе как на основание своих требований.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд выводы суда первой инстанции признает законными и обоснованными.

На основании изложенного решение  суда от 31 января  2008 г. следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1»  - без удовлетворения.

Судебные расходы по данному делу взысканию не подлежат, поскольку исходя из положений ч.4 ст.208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уплата госпошлины за рассмотрение заявлений об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности и обжалование решений суда по данной категории дел не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный апелляционный суд            

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пензенской области от 31 января 2008г. по делу № А49-7643/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу  ТСЖ ВСК «Кордон Студеный-1» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                                                                     Е.Г.Филиппова

Судьи                                                                                                    Е.И.Захарова

В.Е.Кувшинов