Как правильно заключить хозяйственный договор(е.в. виговский)
Материал подготовлен с использованием
правовых актов
по состоянию на 26 мая 2005
года
Е.В. ВИГОВСКИЙ
Виговский Е.В.,
советник налоговой службы III ранга.
Общие
положения
В условиях развития рыночных
отношений большое значение имеют
хозяйственные связи между предприятиями,
учреждениями, организациями различных форм
собственности, основанными на исполнении
хозяйствующими субъектами договорных
обязательств, а именно по выполнению
различных видов работ и оказанию услуг (по
поставке и купле-продаже товаров; перевозке
грузов; аренде помещений; выполнению
научно-исследовательских, опытно-
конструкторских и технологических работ;
строительству объектов, их капитальному и
текущему ремонту, производству товаров,
продукции и многое другое).
Различные
виды договоров, заключаемых между
юридическими лицами, являются средством
регулирования товарно-денежных отношений
между хозяйствующими субъектами,
определяющим их права и обязанности.
Особое место среди многообразия
юридических лиц, осуществляющих те или иные
виды деятельности, принадлежит
коммерческим организациям, которые в
процессе их финансовой деятельности
вступают в договорные отношения с
предприятиями различных форм
собственности посредством заключения
договоров (контрактов).
Необходимо
отметить, что, вступая в договорный процесс
с различными хозяйствующими субъектами,
руководители и главные бухгалтеры,
сотрудники организаций, ответственные за
их финансово-хозяйственную деятельность,
должны владеть основами правовых знаний
действующего законодательства о
юридических лицах (об их создании,
деятельности, ответственности за
неисполнение договорных обязательств,
судебно-арбитражной практике разрешения
споров, особенностях заключения отдельных
видов контрактов (договоров) и т.д.), в том
числе и бюджетного законодательства
Российской Федерации, так как без этого
невозможно правильно и целенаправленно
осуществлять договорно-правовую работу,
экономно и рационально расходовать
денежные средства.
Заключение
договоров (контрактов) на поставку товаров
(продукции), выполнение работ (услуг) с
субъектами предпринимательской
деятельности, организациями различных форм
собственности должно производиться только
по результатам оценки их
финансово-хозяйственной деятельности,
включая добровольное предоставление
налоговых деклараций, балансов, других
сведений, которые не могут составлять
коммерческую или налоговую тайну, а также
документов об их государственной
регистрации, учредительных документов и
выписок из Единого государственного
реестра налогоплательщиков, а также иных
сведений.
Придавая большое значение
ответственности, которая возлагается на
руководителей и сотрудников организаций
при заключении договоров (контрактов)
(надлежащее исполнение обязательств по
договорам, соблюдение принципов экономии
средств и т.д.), должностным лицам,
ответственным за подготовку проектов
договоров, необходимо иметь в виду, что
предварительным результатом для
заключения любого договора прежде всего
является только выбор хозяйствующего
субъекта, с которым возможно заключение
контракта.
Однако окончательное
оформление договорных обязательств должно
производиться с субъектом
предпринимательской деятельности после
полного изучения документации
(бухгалтерских отчетов, балансов, расчетов
и т.д.) его финансово-хозяйственной
деятельности, учредительных документов и
иной документации.
Это вызвано тем, что
на рынке всевозможных предлагаемых товаров
(продукции), работ (услуг) имеют место случаи
недобросовестной конкуренции, появления
фирм-однодневок, регистрации предприятий
по утерянным и поддельным паспортам,
наличия большого количества (предприятий,
учреждений, организаций) банкротов, в том
числе находящихся и в стадии ликвидации.
Нередки случаи появления на рынке
предлагаемых услуг коммерческих
организаций, которые создаются без
намерения осуществлять какую-либо
предпринимательскую деятельность.
Целью создания таких организаций является
получение кредитов, освобождение от
налогов, извлечение иной имущественной
выгоды или прикрытие запрещенной
деятельности.
Немало примеров
деятельности таких организаций имеется в
судебно-следственной практике.
Предприятие С заключило с одной из
организаций договор на поставку товаров.
Под данный договор предприятие получило
кредит в одном из коммерческих банков на
приобретение товаров с целью дальнейшей
поставки его другой организации.
Полученные деньги в банке были
распределены среди учредителей
предприятия.
Отсутствие необходимой и
надлежащей финансовой информации о
субъектах предпринимательской
деятельности, с которыми заключаются
контракты на поставку товаров (продукции),
выполнение работ (услуг) для хозяйственных
нужд организации и предпринимательской
деятельности, беспечность и халатность в
расходовании денежных средств, возникающих
из-за "нежелания исполнения действующего
законодательства Российской Федерации",
либо отсутствие необходимых
финансово-правовых знаний может явиться
следствием не только негативных
последствий расходования финансовых
средств, но и повлечь за собою меры
ответственности лиц в соответствии с
действующим законодательством Российской
Федерации.
Особая значимость
финансового регулирования деятельности
организации, включая соблюдение
законодательства о бюджетном процессе в
Российской Федерации, в том числе и в
деятельности бюджетных учреждений, в
настоящее время принадлежит Бюджетному
кодексу Российской Федерации.
О
бюджетных организациях
Следует также
иметь в виду, что необходимость Бюджетного
кодекса Российской Федерации вызвана тем,
что развитие рыночных отношений в России,
определенная разбалансированность
отдельных звеньев отраслей экономики
страны потребовали принятия решительных
мер в регулировании бюджетного процесса,
установления и усиления контроля за
расходованием бюджетных средств.
Осуществление действенного контроля со
стороны государства за данными процессами
является мерой дальнейшего эффективного
развития экономики нашего государства.
Принятие Бюджетного кодекса позволило
упорядочить множество законодательных и
нормативно-правовых актов, определяющих
бюджетный процесс в Российской Федерации,
соединить воедино основные принципы
бюджетной системы и регулирования
межбюджетных отношений, определить формы
финансового контроля за расходованием
средств и прежде всего законодательно
закрепить основания и виды ответственности
за нарушения бюджетного законодательства
Российской Федерации.
Имеющие место
расточительность, неэкономное и нецелевое
использование средств организаций всех
форм собственности, даже всевозможные
формы злоупотреблений со стороны
должностных лиц организаций, включая и
использование бюджетных средств в
корыстных целях, на что неоднократно
обращалось внимание в средствах массовой
информации, потребовали со стороны
государственных органов принятия
решительных, в том числе и законодательных,
мер для пресечения всяких попыток хищения
средств и применения к виновным лицам
адекватных мер соответствующего
воздействия.
Например, бюджетные
учреждения, осуществляя закупки товаров,
работ и услуг, производят их на основе
только государственных или муниципальных
контрактов, если сумма контракта
составляет свыше 2000 минимальных размеров
оплаты труда (статья 71 Бюджетного кодекса
Российской Федерации), при этом бюджетные
учреждения должны вести реестры закупок
(статья 73 Кодекса).
Государственный или
муниципальный контракт-договор
заключается органом государственной
власти или органом местного
самоуправления, бюджетным учреждением,
уполномоченным органом или организацией от
имени Российской Федерации, субъекта
Российской Федерации или муниципального
образования с физическими и юридическими
лицами в целях обеспечения государственных
или муниципальных нужд, предусмотренных в
расходах соответствующего бюджета.
Заключение договора (контракта) - это важный
и ответственный по своей природе
юридический факт, поскольку от того, как он
будет исполнен, зависит прежде всего
экономия финансовых средств любой
организации, их целевое расходование и
использование.
Естественно, от того,
какой информацией будет обладать также и
бюджетное учреждение о контрагенте,
зависят обязательства по контракту и
вытекающие из него позитивные или
негативные последствия, как было отмечено
ранее, также и для бюджетного
учреждения.
Изучение документов
организации - предварительное условие
для заключения договора. Юридические
лица
Оформление договорных обязательств,
включая и бюджетные учреждения, должно
производиться только с юридическим лицом,
как отмечено ранее, только после изучения
всех документов (устава и учредительного
договора, свидетельства о государственной
регистрации и о постановке на налоговый
учет, лицензий на те или иные виды
деятельности, которые указаны в
учредительных документах, положений о
филиалах и обособленных подразделениях и
т.д.).
Необходимость изучения
вышеуказанных и иных вопросов является
неукоснительным, безусловным предписанием
для всех учреждений, включая и
финансируемые из бюджетов всех уровней, в
том числе и для федеральных органов
исполнительной власти Российской
Федерации и их должностных лиц.
Для
этого обязательно знание гражданского
законодательства о юридических лицах, что
несомненно окажет действенную и
эффективную помощь при оформлении и
заключении государственных контрактов.
Необходимо остановиться на определении
юридического лица, особенностях создания и
функционирования юридических лиц, а также
теоретических аспектах данных о них в
гражданском праве.
Так, юридическим
лицом признается организация, которая
имеет в собственности, хозяйственном
ведении или оперативном управлении
обособленное имущество и отвечает по своим
обязательствам этим имуществом, может от
своего имени приобретать и осуществлять
имущественные и личные неимущественные
права, нести обязанности, быть истцом и
ответчиком в суде.
Юридические лица
должны иметь самостоятельный баланс или
смету (статья 48 Гражданского кодекса
Российской Федерации).
При выборе
хозяйствующих субъектов для заключения,
например, договоров на поставку товаров
(продукции), выполнения работ (услуг)
следует достоверно убедиться, является ли
выбранный субъект именно юридическим
лицом, обладает ли выбранный субъект
основополагающими признаками юридического
лица, которые в совокупности необходимы для
признания организации субъектом
гражданского права.
Важно установить,
обладает ли организация полной
правоспособностью на ведение
хозяйственной деятельности (имеется ли
лицензия на те или иные виды деятельности,
свидетельство о государственной
регистрации (перерегистрации),
свидетельство о постановке на налоговый
учет и многое другое).
Теория
гражданского права выделяет четыре
признака юридического лица.
Первым
признаком юридического лица является его
организационное единство.
Организационное единство юридического
лица составляет иерархия его органов
управления, соподчиненность вышестоящего
органа управления нижестоящим органам либо
наличие коллегиальных органов или
единоличного органа управления.
Признак организационного единства должен
быть закреплен в учредительных документах
(уставе, учредительном договоре)
юридического лица, что, в свою очередь,
выражает волеизъявление субъекта как
юридического лица в лице его органа
управления на совершение тех или иных
действий. В случаях, предусмотренных
законом, юридическое лицо, не являющееся
коммерческой организацией, может
действовать на основании общего положения
об организациях данного вида.
Согласно
статье 52 Гражданского кодекса Российской
Федерации в учредительных документах
юридического лица должны определяться
наименование юридического лица, место его
нахождения, порядок управления
деятельностью юридического лица, а также
содержаться другие сведения,
предусмотренные законом для юридических
лиц соответствующего вида.
В
учредительных документах некоммерческих
организаций и унитарных предприятий, а в
предусмотренных законом случаях и других
коммерческих организаций, должны быть
определены предмет и цели деятельности
юридического лица.
В учредительном
договоре учредители обязуются создать
юридическое лицо, определяют порядок
совместной деятельности по его созданию,
условия передачи ему своего имущества и
участия в его деятельности. Договором
определяются также условия и порядок
распределения между участниками прибыли и
убытков, управления деятельностью
юридического лица, выхода учредителей
(участников) из его состава (часть 2 статьи 52
Кодекса).
Другим признаком юридического
лица является имущественная
обособленность юридического лица.
Для
осуществления предпринимательской
деятельности юридического лица необходимо
наличие соответствующего имущества (машин,
оборудования, инструментов и т.д.).
Наряду с вышеизложенным общим признаком
для всех организационно-правовых форм
юридических лиц является формирование
уставного капитала (имущества) в процессе
создания юридического лица.
Имущественная обособленность юридического
лица - это наличие собственности,
хозяйственного ведения или оперативного
управления имуществом.
Имущество
юридического лица может проявляться не
только в вещном праве, но и наличием на
счетах в кредитных организациях денежных
средств.
Кроме того, наличие
обособленного имущества отражается в
бухгалтерских документах (балансах,
расчетах, налоговых декларациях)
хозяйствующего субъекта, что, в свою
очередь, позволяет дать оценку
имущественного положения юридического
лица как субъекта предпринимательской
деятельности и его финансовой
устойчивости, что является особенно важным
для выбора контрагента при заключении
договора (контракта).
Другим признаком
юридического лица является
самостоятельная гражданско-правовая
ответственность по его обязательствам.
Так, юридические лица, кроме финансируемых
собственником учреждений, отвечают по
своим обязательствам всем принадлежащим им
имуществом. Это относится ко всем видам и
фондам имущества, в том числе к ценным
бумагам, денежным средствам на счетах в
банках, движимому и недвижимому имуществу и
т.д.
Необходимо иметь в виду, что
результаты последствий
гражданско-правовой ответственности
юридических лиц зависят от различных
организационно-правовых форм юридических
лиц. Экономические споры с их участием
разрешаются в судебном порядке в
арбитражных судах.
Следующим признаком
юридического лица является выступление в
гражданском правовом обороте от своего
имени.
От своего имени юридическое лицо
приобретает гражданские права,
соответствующие целям его деятельности,
предусмотренным в его учредительных
документах, и несет связанные с этой
деятельностью обязанности.
От имени
юридического лица выступают в том числе его
сотрудники, наделенные полномочиями,
представляют интересы юридического лица в
суде.
В соответствии с частью 3 статьи 53
Гражданского кодекса
