Незаконное предпринимательство: понятие и квалификация
ПОНЯТИЕ И КВАЛИФИКАЦИЯ
В.М. ВДОВЕНКОВ, В.А.
ШИРОКОВ
Вдовенков В.М., председатель
Хабаровского краевого суда, заслуженный
юрист РФ, кандидат юридических
наук.
Широков В.А., профессор кафедры
уголовного права и криминологии
Хабаровской государственной академии
экономики и права, заслуженный юрист РФ.
В
соответствии с ч. 1 ст. 34 Конституции
Российской Федерации каждый имеет право на
свободное использование своих
способностей и имущества для
предпринимательской и иной не запрещенной
законом экономической деятельности.
Согласно ч. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ
под предпринимательством понимается
самостоятельная, осуществляемая на свой
риск, деятельность, направленная на
систематическое получение прибыли от
пользования имуществом, продажи товаров,
выполнения работ или оказания услуг лицами,
зарегистрированными в этом качестве в
установленном порядке.
С переходом
экономики Российской Федерации на рыночные
отношения и исключением из Уголовного
кодекса РСФСР ст. 153 и 154, ранее
предусматривавших ответственность за
частнопредпринимательскую деятельность,
коммерческое посредничество и спекуляцию
(Закон РСФСР от 5 декабря 1991 г.),
предпринимательство в России получило
бурное развитие <*>. Многие граждане,
рассчитывая, что такая деятельность
позволит им значительно улучшить свое
материальное положение, кинулись в этот
"омут" новых экономических отношений. Но
многих ждало разочарование. Существенные
недостатки в законодательном
регулировании предпринимательской
деятельности, отсутствие опыта в
государственном контроле за развитием
складывающихся в стране рыночных
отношений, чрезмерный "налоговый пресс" и
"избыточное внимание" органов
исполнительной власти к процессу создания
новых коммерческих структур привели к
банкротству или уходу из сферы легального
бизнеса в "теневую" экономику многих
предпринимателей.
--------------------------------
<*> Ведомости Съезда народных депутатов
РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. N 52. Ст.
1867.
Положение постепенно нормализуется.
Упрощен порядок создания коммерческих
организаций, проводится более либеральная
налоговая политика, почти в пять раз
сокращено количество видов
предпринимательской деятельности, для
занятия которой нужно было получать
лицензию <*>. Однако сложившаяся в
прежние годы у некоторых предпринимателей
"традиция" заниматься предпринимательством
"в тени", а также "выгоды" такого бизнеса еще
очень живучи. По оценке исследователей (а с
этими оценками соглашается и Госкомстат
РФ), размеры теневого оборота составляют
около 45% валового внутреннего продукта, а в
суммарном выражении это составляет около 100
миллиардов долларов США <**>.
--------------------------------
<*> Собрание
законодательства Российской Федерации. 2001.
N 33. Ст. 3430.
<**> Герасимов С.И.
Преступность в сфере экономики и ее
предупреждение // Уголовно-правовые и
криминологические проблемы борьбы с
преступностью в сфере экономики. Материалы
расширенного заседания Ученого совета. М.,
2001. С. 3.
Уголовное законодательство
Российской Федерации выступает гарантом
конституционного права, предусмотренного
ч. 1 ст. 34 Конституции РФ, и предусматривает
уголовную ответственность за
воспрепятствование законной
предпринимательской или иной
экономической деятельности (ст. 169 УК РФ) и
одновременно устанавливает уголовную
ответственность за незаконное
предпринимательство в случае, если оно
причинило крупный ущерб гражданам,
организациям или государству или сопряжено
с извлечением дохода в крупном или особо
крупном размере (ст. 171 УК РФ).
Согласно ч.
1 ст. 171 Уголовного кодекса РФ под незаконным
предпринимательством понимается:
1)
занятие предпринимательством без
регистрации. Как уже упоминалось, лицо
признается предпринимателем, принимает
определенные права и несет предусмотренные
законом обязанности только после
регистрации в установленном порядке.
В
соответствии с Федеральным законом от 8
августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной
регистрации юридических лиц" <*>
названная регистрация осуществляется
путем внесения уполномоченным органом
исполнительной власти (в настоящее время
это Федеральная налоговая служба РФ) в
государственный реестр сведений о создании
юридического лица.
--------------------------------
<*> Собрание законодательства
Российской Федерации. 2001. N 33. Ст. 3431.
В
государственном реестре содержатся
следующие сведения о юридическом лице:
а) полное и сокращенное (если оно имеется)
наименование юридического лица на русском
языке. Если в учредительных документах
имеется указание на наименование на одном
из языков народов России и (или) на
иностранном языке, то оно тоже указывается
в реестре;
б) организационно-правовая
форма;
в) адреса исполнительного органа
юридического лица и лиц, имеющих право
действовать от имени юридического лица без
доверенности;
г) способ образования
юридического лица (создание или
реорганизация);
д) сведения об
учредителях юридического лица;
е) копии
учредительных документов;
ж) сведения о
правопреемстве;
з) дата регистрации
изменений, внесенных в учредительные
документы;
и) способ прекращения
деятельности юридического лица (путем
реорганизации или путем ликвидации);
к)
размер уставного (складочного) капитала,
указанного в учредительных документах;
л) фамилия, имя, отчество и должность лица,
имеющего право действовать без
доверенности, его паспортные данные и
идентификационный номер налогоплательщика
(при его наличии);
м) сведения о
лицензиях, полученных юридическим лицом.
Эти сведения предоставляются
лицензирующим органом не позднее пяти
рабочих дней с момента принятия решения о
выдаче лицензии.
Для регистрации
юридических лиц установлен срок - не
позднее пяти рабочих дней.
Для
регистрации индивидуальных
предпринимателей установлен более
упрощенный порядок. Они представляют
заявление (по установленной форме) и
документ об уплате регистрационного сбора.
Регистрация должна быть произведена в тот
же день.
Пленум Верховного Суда
Российской Федерации в Постановлении от 18
ноября 2004 г. "О судебной практике по делам о
незаконном предпринимательстве и
легализации (отмывании) денежных средств
или иного имущества, приобретенных
преступным путем" <*> разъяснил, что
осуществление предпринимательской
деятельности без регистрации будет лишь в
тех случаях, когда в Едином государственном
реестре для юридических лиц или Едином
государственном реестре для
индивидуальных предпринимателей
отсутствует запись о создании такого
юридического лица или приобретении
физическим лицом статуса индивидуального
предпринимателя либо содержится запись о
ликвидации юридического лица или
прекращении деятельности физического лица
в качестве индивидуального
предпринимателя.
--------------------------------
<*> Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 1. С.
2.
М. решил заняться предпринимательством.
Он договорился со своим родственником,
работавшим директором
рыбоперерабатывающего предприятия в одном
из северных районов Дальнего Востока, о том,
что тот будет отпускать ему копченую рыбу
по льготной цене. В свою очередь М. заверил
родственника о своей готовности создать
общество с ограниченной ответственностью,
учредителями которого они будут вдвоем с
родственником, и доходы ими будут делиться
поровну.
Копченая рыба начала
поступать, и М. приступил к ее реализации.
Одновременно он представил учредительные
документы для регистрации. Однако
документы не были приняты, поскольку устав
общества с ограниченной ответственностью
не отвечал установленным требованиям. В нем
отсутствовали некоторые сведения,
подлежащие занесению в государственный
реестр. М. взял документы и сказал, что в
недельный срок они будут доработаны и снова
представлены для регистрации. Однако в
регистрирующий орган документы он так и не
представил.
При проверке, а затем в
процессе расследования было установлено,
что доход М. превысил 300 тысяч рублей. Он был
признан виновным в занятии
предпринимательством без регистрации;
2) занятие предпринимательством с
нарушением правил регистрации.
Пленум
Верховного Суда РФ в названном
Постановлении разъяснил, что под занятием
предпринимательской деятельностью с
нарушением правил регистрации понимается
ведение такой деятельности субъектом
предпринимательства, которому заведомо
было известно, что при регистрации были
допущены нарушения, являющиеся основанием
для признания регистрации
недействительной (например, не были
представлены в полном объеме документы,
иные данные либо сведения, необходимые для
регистрации, либо регистрация была
произведена вопреки имеющимся запретам).
Федеральным законом от 8 августа 2001 г. (в
редакции Федерального закона от 2 июля 2005 г.)
"О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей"
предусмотрен перечень документов,
представляемых при государственной
регистрации создаваемого юридического
лица. К ним относятся:
1) заявление по
установленной форме, утвержденной
Правительством РФ, подписанное
уполномоченным от создаваемой организации
лицом. Подпись этого лица должна быть
удостоверена в нотариальном порядке,
указаны его паспортные данные или сведения
из другого документа, удостоверяющего
личность, а также идентификационный номер
налогоплательщика (если он имеется);
2)
решение о создании юридического лица в виде
протокола, договора или иного документа в
соответствии с законодательством РФ;
3)
учредительные документы (подлинники или
копии, засвидетельствованные в
нотариальном порядке);
4) если
учредителем (или одним из учредителей)
является юридическое лицо зарубежного
государства - выписка из реестра
юридических лиц соответствующей страны
происхождения или иное равное по
юридической силе доказательство
юридического статуса иностранного
юридического лица;
5) документ об уплате
государственной пошлины.
Представление
перечисленных документов является
обязательным. Перечень их является
исчерпывающим, и регистрирующий орган не
вправе требовать от уполномоченного лица
представления каких-либо других
документов.
Группа бывших студентов,
отчисленных из вузов по различным
основаниям (в основном вследствие
неуспеваемости), решила заняться
коммерческой деятельностью.
Они
подготовили необходимые документы и
поручили М., которого решили назначить
директором общества с ограниченной
ответственностью, зарегистрировать
предприятие.
М. заполнил заявление по
установленной форме, засвидетельствовал у
нотариуса свою подпись, однако в последний
момент решил отказаться от занятия
коммерческой деятельностью. Тогда
учредители назначили директором П., и он,
выдавая себя за М., принес документы на
регистрацию. Фирма была зарегистрирована.
Впоследствии к этой фирме возникли
налоговые претензии. М. был установлен,
однако все претензии он отверг. В конечном
итоге было выяснено, что директором
является П. Он был признан виновным в
незаконном предпринимательстве в форме
занятия предпринимательской деятельностью
с нарушением правил регистрации.
Должностные лица регистрирующего органа за
ненадлежащее исполнение ими своих
служебных обязанностей несут
дисциплинарную ответственность, а если их
небрежность или невнимательность
находятся в причинной связи с причиненным
предпринимателем крупным ущербом
гражданам, организациям или государству, то
по ч. 1 ст. 293 УК РФ "Халатность".
Если же
"невнимательность" была следствием
получения должностным лицом "подарка" от
предпринимателя, то должностное лицо
отвечает по ч. 2 ст. 290 УК РФ "Получение
взятки", а предприниматель - по ч. 2 ст. 291 УК
РФ "Дача взятки";
3) занятие
предпринимательством, сопряженное с
предоставлением в орган, осуществляющий
государственную регистрацию юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей,
документов, содержащих заведомо ложные
сведения.
Б. и С. решили создать
коммерческую организацию по торговле лесом
с предприятиями Китайской Народной
Республики. Во время сбора документов Б.
приобрел паспорт на имя Михайлова (как
впоследствии объяснил Б., этот паспорт он
нашел), снял прежнюю фотографию и наклеил
фотографию своего сына.
Сын Б. предъявил
этот паспорт и, выдавая себя за Михайлова,
зарегистрировал общество с ограниченной
ответственностью. Спустя примерно 8 месяцев
Б. и С. были изобличены в контрабандной
перевозке леса. В процессе расследования
было установлено, что коммерческая
организация создана по подложному
паспорту.
Б., его сын и С. были осуждены
за контрабанду по ч. 4 ст. 188 УК РФ и занятие
предпринимательской деятельностью с
предоставлением в регистрирующий орган
документа, содержащего заведомо ложные
сведения, совершенные организованной
группой (ч. 2 ст. 171 УК РФ);
4) занятие
предпринимательством без специального
разрешения (лицензии) в случаях, когда такое
разрешение (лицензия) обязательно.
Под
лицензией понимается специальное
разрешение, выдаваемое на право занятия
определенными видами предпринимательской
деятельности.
К лицензионным видам
деятельности относятся такие виды,
осуществление которых может повлечь за
собой нанесение ущерба правам, законным
интересам, здоровью граждан, обороне и
безопасности государства, а также
культурному наследию народов России и
регулирование которых не может
осуществляться иными мерами, кроме как
лицензированием.
Федеральным законом
от 8 августа 2001 г. "О лицензировании
отдельных видов деятельности", как уже
упоминалось, количество видов
предпринимательской деятельности, для
осуществления которой необходимо получить
лицензию, сокращено примерно с пятисот до
чуть более ста <*>.
--------------------------------
<*> Собрание
законодательства Российской Федерации. 2001.
N 33. Ст. 3430.
К лицензионным видам
деятельности относятся, например:
аудиторская, медицинская, ветеринарная,
образовательная деятельность,
производство табачных изделий, перевозка
пассажиров на воздушном транспорте,
розничная продажа алкогольной продукции и
т.д.
Лицензия выдается на срок не менее
пяти лет.
В выдаче лицензии может быть
отказано только по двум основаниям:
а)
наличие в документах, представленных
соискателем лицензии, недостоверной или
искаженной информации;
б)
несоответствие принадлежащих соискателю
или используемых им объектов лицензионным
требованиям (например, врач намерен
осуществлять стоматологические услуги,
однако необходимого комплекта
оборудования или инструментов у него
нет);
5) занятие предпринимательской
деятельностью с нарушением лицензионных
требований и условий.
При выдаче
лицензии юридическому лицу или частному
предпринимателю объявляются требования и
условия, которые необходимо соблюдать при
осуществлении того вида деятельности,
разрешение на занятие которым он получил от
лицензионного органа. Например,
предпринимателю разрешили перевозить
пассажиров на
