Мена и бартер(а.м. эрделевский)
Материал подготовлен с использованием
правовых актов
по состоянию на 1 февраля
2001 года
А.М. ЭРДЕЛЕВСКИЙ
Александр
Эрделевский, профессор МГЮА, доктор
юридических наук.
С появлением в процессе
развития цивилизации обладателей
обособленного имущества возникала
тенденция к взаимообмену отдельными
имущественными объектами, каждый из
которых обладал определенными полезными
свойствами. Побудительным мотивом к обмену
служило то обстоятельство, что нуждаемость
каждой из сторон договора мены в
приобретаемом имуществе в конкретной
ситуации превышала ее нуждаемость в
имуществе отчуждаемом. Что касается купли -
продажи, то она появилась позднее, с
введением в гражданский оборот особого
имущественного объекта - денег; однако в
дальнейшем, по мере интенсификации
имущественного оборота и развития
денежного обращения, купля - продажа вышла
на первый план.
Неудивительно, что
отношения, возникающие в связи с меной и
куплей - продажей, одними из первых
потребовали правового регулирования, а
соответствующие нормы с древних времен
устанавливались в источниках права
практически всех известных правовых
систем, в том числе в правовой системе
России. Сегодня в российском праве основным
нормативным актом, регулирующим отношения,
возникающие в связи с обменом
имущественными объектами, является
Гражданский кодекс РФ (ГК). Непосредственно
договору мены посвящены всего пять статей
(ст. 567 - 571 ГК), сосредоточенных в главе 31 ГК,
однако вместе с тем п. 2 ст. 567 ГК
предусматривает субсидиарное применение к
договору мены правил главы 30 ГК о купле -
продаже, если это не противоречит ст. 567 - 571
ГК и существу мены.
Отсутствие в
современном российском гражданском
законодательстве самостоятельного
подробного регулирования договора мены
соответствует установившимся традициям и
не является чем-то необычным. Как
показывает анализ предшествующего
российского и современного зарубежного
законодательства, детально регулируется
законодателем обычно договор купли -
продажи, а сходство правовой природы купли -
продажи и мены обусловливает применимость
к последней соответствующих норм,
касающихся купли - продажи. Следует
заметить, что по сравнению с прежним
российским законодательством правовое
регулирование договора мены даже
расширилось.
Так, в ГК РСФСР 1922 г.
договору мены были посвящены две статьи (ст.
206 и 207), а в ГК РСФСР 1964 г. - одна (ст. 255). В
Германском Гражданском Уложении (ГГУ), с
которым российские гражданские кодексы
всегда имели значительное сходство (в
современном ГК сходство с ГГУ проявляется
гораздо более отчетливо, чем в прежних
кодексах), договору мены посвящен только
один параграф - § 515 ГГУ. Сформулирована эта
норма весьма лаконично: "При мене
соответственно применяются правила о купле
- продаже". Как можно видеть, немецкий
законодатель не счел необходимым раскрыть
в законе содержание договора мены и указать
его предмет. Следует также заметить, что, в
отличие от российских гражданских
кодексов, где посвященные договору мены
немногочисленные нормы всегда выделялись в
отдельную главу, § 515 ГГУ такого внимания не
был удостоен и оказался завершающим
параграфом обширной главы 1 "Купля - продажа.
Мена" 7-го раздела 2-ой книги ГГУ.
В чем
заключается основное различие между меной
и куплей - продажей? Как в первом, так и во
втором случае стороны обмениваются
имуществом, поскольку денежная сумма,
составляющая цену товара, является,
согласно ст. 128 ГК, одним из видов имущества,
а более конкретно - одним из видов вещей. Но
деньги как разновидность вещей (товаров)
обладают существенной особенностью. Они
являются всеобщим эквивалентом, мерой
стоимости всех других вещей.
Если любые
иные вещи (за исключением ценных бумаг,
обладание вещными правами на которые лишь
удостоверяет наличие у обладателя
определенного обязательственного права)
обладают полезными свойствами,
проявляющимися в процессе осуществления
собственником права пользования вещью, то
деньги полезными свойствами такого рода не
обладают. Единственное полезное свойство
денег - служить мерой стоимости других
вещей, универсальным средством обмена -
может проявиться лишь как результат
распоряжения (но не пользования) ими.
Деньги являются средством платежа (п. 1 ст. 140
ГК), поэтому основная обязанность
покупателя в договоре купли - продажи
определяется не как обязанность передачи
денежной суммы в обмен на приобретаемый
товар, а как обязанность уплатить такую
сумму. В связи с этим в состав сложного
обязательства, возникающего в связи с
заключением договора купли - продажи,
входит денежное обязательство, наличие
которого составляет единственное, хотя и
немаловажное отличие мены от купли -
продажи.
В действующем ГК институт
договора мены претерпел некоторые
изменения по сравнению с ГК 1964 г. Пункт 1 ст.
567 ГК определяет договор мены как договор,
по которому каждая из сторон обязуется
передать в собственность другой стороны
один товар в обмен на другой. Как следует из
этого определения, договор мены является
консенсуальным, возмездным,
двустороннеобязывающим. Предметом
договора мены является товар. Для уяснения
термина "товар" в определении договора мены
следует обратиться к договору купли -
продажи (ст. 454 ГК). В п. 1 ст. 454 ГК предмет
купли - продажи определен как "вещь (товар)",
а п. 4 ст. 454 ГК предусматривает возможность
продажи и имущественных прав, если иное не
вытекает из содержания или характера этих
прав. В ст. 567 - 571 ГК об имущественных правах
не упоминается. Могут ли они быть предметом
договора мены?
Сравнительный анализ
норм глав 30, 31 и 32 ГК позволяет дать
утвердительный ответ на поставленный
вопрос. Во-первых, п. 2 ст. 567 ГК
предусматривает субсидиарное применение к
договору мены правил о купле - продаже, если
это не противоречит правилам главы 31 ГК и
существу мены. Мена имущественными правами
ни тому, ни другому не противоречит, отсюда
можно сделать вывод, что правило п. 4 ст. 454 ГК
применимо и к договору мены. Во-вторых, сам
термин "товар" в главах 30 и 31 ГК следует
понимать не только в узком (возмездно
отчуждаемая вещь), но и в широком смысле
(возмездно отчуждаемое имущество, в том
числе имущественные права).
Наконец,
было бы совершенно нелогично предположить,
что законодатель, предусматривая
возможность возмездного отчуждения
имущественных прав по договору купли -
продажи, сходному по своей правовой природе
с меной, а также безвозмездного отчуждения
таких прав по договору дарения, вдруг
сделал бы в этом отношении изъятие для
договора мены. Включение имущественных
прав в предмет договора мены наблюдается и
в зарубежном праве, в частности,
германском.
Здесь же следует обратить
внимание, что сходство правовой природы
купли - продажи и мены особенно наглядно
проявляется в указании в п. 2 ст. 567 ГК на
признание каждой из сторон договора мены
продавцом товара, который она обязуется
передать, и покупателем товара, который она
обязуется принять в обмен. Учитывая
установленную в п. 1 ст. 568 ГК презумпцию
равноценности подлежащих обмену товаров,
типичный договор мены можно представить
как сочетание двух договоров купли -
продажи с одинаковой ценой и сроками ее
уплаты, где вытекающие из этих сделок
встречные денежные обязательства сторон
прекращены зачетом (ст. 410 ГК).
В п. 2 ст. 568
ГК конкретизированы обязанности сторон
нетипичного договора мены, то есть
договора, в соответствии с которым
обмениваемые товары признаются
неравноценными. Если диспозитивное правило
п. 1 ст. 568 ГК, согласно которому расходы на
передачу и принятие обмениваемых товаров
осуществляются в каждом случае стороной,
несущей соответствующие обязанности,
применяется в отношении любого договора
мены, то в случае нетипичного договора мены
сторона, обязанная передать товар, цена
которого ниже цены товара,
предоставляемого в обмен, должна оплатить
разницу в ценах непосредственно до или
после исполнения ее обязанности передать
товар, если иной порядок оплаты не
установлен договором (п. 2 ст. 568 ГК).
По
существу, нетипичный (неравноценный)
договор мены представляет собой смешанный
договор, в котором есть признаки как мены,
так и купли - продажи. В принципе, такого
рода договор можно квалифицировать не
только как договор мены с элементами купли -
продажи, но и как договор купли - продажи с
элементами мены. В п. 2 ст. 568 ГК законодатель
вносит определенность в этот вопрос и
делает выбор в пользу договора мены. Это еще
раз подчеркивает, что основной правовой
целью обоих договоров является передача
имущества в собственность.
Правило ст.
569 ГК, согласно которому при несовпадении
установленных в договоре мены сроков
передачи обмениваемых товаров к исполнению
обязательства по передаче товара стороной,
которая должна сделать это после
исполнения аналогичной обязанности другой
стороной, применяются правила о встречном
исполнении обязательств (ст. 328 ГК),
означает, в частности, что обязательства
сторон по договору мены являются взаимно
обусловленными, и эта сторона вправе
приостановить исполнение своего
обязательства либо отказаться от его
исполнения независимо от наличия оснований
ответственности другой стороны и, при
наличии таких оснований, потребовать
возмещения убытков.
Статья 570 ГК
определяет момент перехода права
собственности на обмениваемые товары
по-иному по сравнению как с прежним
законодательством, так и с главой 30
действующего ГК. Правило ст. 570 ГК, согласно
которому право собственности на
обмениваемые товары переходит к сторонам
договора мены одновременно после
исполнения обязательств передать
соответствующие товары обеими сторонами,
является диспозитивным и распространяется
лишь на движимое имущество. Это правило не
совпадает с общим правилом о моменте
возникновения права собственности у
приобретателя по договору, установленным в
ст. 223, 224 ГК. В то же время момент исполнения
обязанности продавца передать товар по
договору мены и момент перехода риска
случайной гибели товара должны
определяться по правилам ст. 458, 459 ГК.
Представляется, что для отступления в ст. 570
ГК от правил ст. 223, 224 ГК не усматривается
серьезных оснований, особенно с учетом тех
затруднений, которые может вызвать в
правоприменительной практике любое
существенное изменение
законодательства.
В действующем
законодательстве, и особенно в деловом
обороте, зачастую употребляется термин
"бартер" в случаях, когда речь идет об обмене
какими-либо имущественными благами.
Означает ли это, что бартер (бартерная
сделка) является синонимом мены в смысле
главы 31 ГК? Анализ законодательства
показывает, что эти понятия далеко не
всегда являются тождественными.
Так, в
п. 2 ст. 154 части второй Налогового кодекса РФ
(НК) упоминается о реализации товаров
(работ, услуг) по товарообменным (бартерным)
операциям. О товарообменных (бартерных)
операциях говорится и в п. 2 ст. 40 части
первой НК. Нетрудно видеть, что в НК под
бартером понимается сделка по обмену
товарами, что внешне совпадает с меной,
однако под товаром в НК понимается не
только имущество, но также работы и услуги,
которые сами по себе, в отличие от права
требовать их выполнения, не могут являться
предметом договора мены в смысле ст. 567
ГК.
Следует упомянуть также Указ
Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1209 "О
государственном регулировании
внешнеторговых бартерных сделок". Согласно
п. 1 Указа для целей этого нормативного акта
(которые, насколько можно судить по
содержанию Указа, состояли в обеспечении
валютного и экспортного контроля, хотя и не
были так сформулированы) под
внешнеторговыми бартерными сделками
понимаются совершаемые при осуществлении
внешнеторговой деятельности сделки,
предусматривающие обмен эквивалентными по
стоимости товарами, работами, услугами,
результатами интеллектуальной
деятельности. При этом специально
отмечается, что к бартерным сделкам не
относятся сделки, предусматривающие
использование при их осуществлении
денежных или иных платежных средств.
В
п. 2 Указа содержится предписание совершать
бартерные сделки в простой письменной
форме путем заключения двустороннего
договора мены, который должен, в частности,
оформляться в виде одного документа (за
исключением бартерных сделок, заключаемых
в счет выполнения международных
соглашений), содержать указание на
номенклатуру, количество, качество, цену
товара по каждой товарной позиции, сроки и
условия экспорта, импорта товаров; перечень
работ, услуг, результатов интеллектуальной
деятельности, их стоимость, сроки
выполнения работ, момент предоставления
работ, услуг и прав, и др.
Таким образом,
из п. 2 Указа недвусмысленно следует, что
бартерная сделка должна представлять собой
договор мены. Между тем, какого-либо
специального определения договора мены
Указ не содержит. Следовательно,
упоминаемый в Указе договор мены должен
пониматься в соответствии с нормами ГК хотя
бы потому, что в ином случае Указ оказался
бы совершенно неисполнимым ввиду
неопределенности понятия бартерной
сделки.
Из числа предметов бартерной
сделки, перечисленных в п. 1 Указа, предметом
договора мены в смысле ст. 567 ГК могут
являться лишь товары, а также результаты
интеллектуальной деятельности, но не любые,
а лишь представляющие собой
интеллектуальную собственность (то есть,
согласно ст. 128 ГК, исключительные права на
результаты интеллектуальной деятельности,
например, права обладателя патента на
изобретение). Между тем, собственно работы и
услуги, как отмечалось выше, не могут
составлять предмет договора мены.
Согласно п. 3 ст. 3 ГК гражданско - правовые
отношения могут регулироваться указами
Президента РФ, которые не должны
противоречить ГК. Отсюда следует, что
упомянутый Указ не подлежит применению
постольку, поскольку он, вопреки правилам
ст. 567 ГК, предусматривает включение в
предмет договора мены (то есть и бартерной
сделки) работ и услуг. Между тем, исключение
упоминания о договоре мены из п. 2 Указа
устранило бы отмеченное противоречие между
Указом и ст. 567 ГК. В этом случае к
отношениям, возникающим в связи с
заключением внешнеторговой бартерной
сделки, могли бы оказаться применимы
отдельные нормы главы 31 ГК, но не прямо, а в
порядке аналогии закона (п. 1 ст. 6
ГК).
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВЦИК от 31.10.1922
"О
ВВЕДЕНИИ В ДЕЙСТВИЕ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА
Р.С.Ф.С.Р."
(вместе с "ГРАЖДАНСКИМ
КОДЕКСОМ Р.С.Ф.С.Р.")
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РСФСР"
(утв. ВС РСФСР
11.06.1964)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от 30.11.1994 N
51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N
14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
"НАЛОГОВЫЙ
КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ
ПЕРВАЯ)"
от 31.07.1998 N 146-ФЗ
(принят ГД ФС
РФ 16.07.1998)
"НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 05.08.2000 N
117-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 19.07.2000)
УКАЗ
Президента РФ от 18.08.1996 N 1209
"О
ГОСУДАРСТВЕННОМ РЕГУЛИРОВАНИИ
ВНЕШНЕТОРГОВЫХ БАРТЕРНЫХ СДЕЛОК"
