О вывозе иностранной валюты(а.м. эрделевский)
Материал подготовлен с использованием
правовых актов
по состоянию на 1 февраля
2001 года
А.М. ЭРДЕЛЕВСКИЙ
Александр
Эрделевский, профессор Московской
государственной юридической академии,
доктор юридических наук.
В настоящее
время вывоз иностранной валюты из РФ
регулируется ст. 6, 8 Закона о валютном
регулировании и валютном контроле (далее -
Закон), а также рядом подзаконных актов ЦБ
РФ и ГТК РФ. Закон о валютном регулировании
устанавливает некоторые различия в
отношении вывоза валюты физическими лицами
(гражданами) - резидентами и нерезидентами.
Собственно говоря, Закон в принципе
по-разному определяет "валютный" правовой
статус граждан и организаций, лиц в
зависимости от принадлежности их к
резидентам либо нерезидентам, но критерии
отнесения к одной из этих категорий для
граждан и организаций различны, причем
наибольшие сложности в этом отношении
вызывает применение Закона именно к
гражданам. Остановимся на этом вопросе
более подробно.
Согласно п. 5 "а" ст. 1
Закона к резидентам относятся граждане,
имеющие постоянное местожительство в РФ, в
том числе временно находящиеся за
пределами РФ, в то время как граждане,
имеющие постоянное местожительство за
пределами РФ, в том числе временно
находящиеся в РФ (п. 6 "а" ст. 1 Закона),
признаются нерезидентами. Нетрудно видеть,
что критерием для разграничения граждан на
резидентов и нерезидентов является факт
наличия или отсутствия у гражданина
постоянного местожительства на территории
РФ. Что следует понимать под наличием у
гражданина постоянного местожительства на
территории РФ? Ни Закон, ни иное российское
законодательство не позволяет ответить на
этот вопрос. Очевидно, по крайней мере, что
здесь не имеется в виду фактическое наличие
у гражданина места для постоянного
проживания (например, квартиры в
собственности или на правах найма),
поскольку таковое может ничем не
отличаться от места для временного
пребывания.
Так как обладание
постоянным местожительством на территории
РФ противопоставляется временному
пребыванию за пределами РФ, можно сделать
вывод, что под фактом обладания постоянным
местожительством на территории РФ следует
понимать факт постоянного или
преимущественного проживания гражданина
на территории РФ. Иными словами, в основе
отграничения резидентов от нерезидентов,
по смыслу Закона, должен лежать некий
временной критерий, которого действующее
российское законодательство не
содержит.
Этот вывод косвенно
подтверждается также ст. 20 Гражданского
кодекса РФ, где местожительством
гражданина признается место, где он
постоянно или преимущественно проживает, а
также п. 3 утвержденных Постановлением
Правительства РФ от 17 июля 1995 г. N 713 Правил
регистрации и снятия граждан РФ с
регистрационного учета по месту пребывания
и по месту жительства в пределах РФ, где
установлено, что местом жительства
гражданина является место, где он постоянно
или преимущественно проживает в качестве
собственника, по договору найма (поднайма),
социального найма, договору аренды либо на
иных основаниях, предусмотренных
законодательством РФ, - жилой дом, квартира,
служебное жилое помещение,
специализированные дома (общежитие,
гостиница - приют, дом маневренного фонда,
специальный дом для одиноких и престарелых,
дом - интернат для инвалидов, ветеранов и
др.), а также иное жилое помещение. В то же
время наличие у гражданина жилого
помещения может служить основанием и для
его регистрации в качестве временно
пребывающего в этом помещении. Критерии
постоянного или преимущественного
проживания ни в ГК, ни в Правилах не
установлены.
Между тем, в сегодняшней
правоприменительной практике именно акт
регистрации физического лица (российского
гражданина, иностранного гражданина, лица
без гражданства) в качестве постоянно
проживающего на территории РФ
рассматривается в качестве необходимого и
достаточного основания для отнесения его к
категории резидентов. Такой подход
проявляется и в законодательстве. Так, п. 3.23
Инструкции ЦБ РФ от 27 февраля 1995 г. N 27
предусматривает, что валютно - обменные
операции совершаются при предъявлении
гражданином кассиру обменного пункта
документа, удостоверяющего личность, а при
выдаче справки ф. N 0406007 в соответствии с п.
3.26 той же Инструкции ставится отметка
напротив слова "Резидент" или слова
"Нерезидент" исходя из сведений, указанных в
предъявленном гражданином документе.
Исходя из этого подхода должен быть отнесен
к нерезидентам, например, гражданин РФ,
выехавший из РФ на постоянное жительство в
другое государство и вставший для
регистрации по новому месту жительства на
учет в консульстве РФ в этом государстве,
хотя бы он пробыл в этом государстве всего
один день и вновь приехал в РФ, в то время
как акт постановки такого гражданина на
учет в консульстве свидетельствует лишь о
его намерении постоянно проживать за
пределами РФ, но не о самом факте такого
проживания.
В связи с рассматриваемым
вопросом следует упомянуть опубликованное
в Вестнике Банка России N 28 от 26.05.2000 письмо
ЦБ РФ, в котором приводится обобщение
практики применения нормативных актов
Банка России по вопросам валютного
регулирования (далее - Письмо). В этом
Письме, в частности, даются ответы на
вопросы по применению Порядка
осуществления переводов иностранной
валюты из РФ и в РФ без открытия текущих
валютных счетов от 27.08.97 N 508, утвержденного
Приказом Банка России от 27.08.97 N 02-371.
Отвечая на вопрос о том, могут ли физические
лица - резиденты осуществлять перевод
средств со своих валютных счетов за рубеж в
сумме более 2000 долларов США в один
операционный день через уполномоченный
банк при выезде за рубеж на постоянное
место жительства или родственникам,
проживающим за рубежом, и необходимо ли
разрешение ЦБ РФ в данном случае, в Письме
совершенно правильно отмечается, что в
соответствии с п. 8 раздела VIII Основных
положений о регулировании валютных
операций на территории СССР, утвержденных
письмом Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. N 352,
иностранная валюта, находящаяся на счетах
резидентов в уполномоченных банках, может
быть вывезена или переведена за границу при
выезде владельца счета за рубеж.
Как
указывается далее в ответе ЦБ РФ на
поставленный вопрос, при выезде
физического лица за границу на постоянное
место жительства данному лицу для перевода
иностранной валюты со своего текущего
валютного счета необходимо представить в
уполномоченный банк документы,
подтверждающие его выезд (загранпаспорт с
отметкой "Выезд на постоянное место
жительства", скрепленной подписью
работника ОВиРа МВД России, а также
открытой въездной визой того иностранного
государства, в которое физическое лицо -
резидент намерено выехать на постоянное
место жительства); при этом перевод
физическим лицом, выезжающим на постоянное
место жительства за границу, принадлежащих
ему валютных средств со своего текущего
валютного счета осуществляется без
ограничений.
Конечный вывод ЦБ РФ в
ответе на заданный вопрос представляется
совершенно верным, но и в этом случае
обращает на себя тенденция отождествления
самого факта выезда гражданина на
постоянное жительство за пределы РФ (именно
с этим фактом связывает наступление
соответствующих последствий п. 8 раздела VIII
Основных положений) с наличием у лица
намерений осуществить такой выезд. Впрочем,
в данном случае такое отождествление
представляется допустимым, поскольку оно
не влечет ограничения прав и охраняемых
законом интересов гражданина.
Однако в
большинстве случаев отнесение гражданина к
одной из вышеуказанных категорий влечет
весьма значимые последствия с точки зрения
ограничения его прав. Например, право
гражданина - резидента иметь счета в банках
за пределами РФ ограничено (п. 2 ст. 5), в то
время как в отношении гражданина -
нерезидента такого ограничения не
установлено. Есть и другие различия,
касающиеся вывоза иностранной валюты, на
которых мы остановимся ниже. Однако
отмеченный подход к разграничению
резидентов и нерезидентов противоречит
Конституции РФ и без законных оснований
существенно ограничивает права граждан.
Так, зарегистрироваться по новому месту
жительства гражданин обязан в 7-дневный
срок со дня прибытия на это место
жительства (п. 16 Правил регистрации).
Понятно, что указанный 7-дневный срок никоим
образом не является критерием постоянного
или преимущественного проживания, так как,
например, п. 9 Правил регистрации допускает
временное пребывание граждан в жилых
помещениях, не являющихся их постоянным
местом жительства, в течение 10 дней (то есть
более 7 дней) вообще без регистрации, а п. 10
Правил регистрации, ограничивавший ранее
временное пребывание шестимесячным сроком,
признан не соответствующим Конституции РФ
и утратил силу в соответствии с
Постановлением Конституционного Суда РФ от
2 февраля 1998 г. N 4-П. Поэтому регистрация
отражает вовсе не сам факт постоянного
проживания гражданина в определенном
месте, а лишь его намерение в этом
отношении.
Именно это было отмечено
Конституционным Судом, указавшим, в
частности, что сам по себе факт регистрации
или отсутствие таковой не порождает для
гражданина каких-либо прав и обязанностей и
не может служить основанием ограничения
или условием реализации прав и свобод,
предусмотренных Конституцией РФ и
федеральными законами, а регистрационные
органы уполномочены лишь удостоверить акт
свободного волеизъявления гражданина при
выборе им места пребывания и жительства.
В итоге можно сделать вывод, что, во-первых,
в правоприменительной практике и
подзаконных актах критерием разграничения
физических лиц на резидентов и
нерезидентов служит, вопреки ст. 1 Закона, не
сам факт постоянного или преимущественного
проживания физического лица на территории
РФ или за ее пределами, а лишь факт наличия у
него намерений осуществлять такое
проживание; во-вторых, в законодательстве
не установлено критерия для установления
факта постоянного проживания физического
лица на территории РФ или за ее
пределами.
При таких обстоятельствах
разграничение физических лиц на резидентов
и нерезидентов оказывается не основано на
законе и вместе с тем существенно
ограничивает права граждан. Таким образом,
установление в Законе различного правового
статуса физических лиц противоречит
Конституции РФ, в частности, п. 1 ст. 19,
предусматривающей равенство всех перед
законом и судом, поскольку ограничение прав
граждан в существующей ситуации
оказывается, по существу, произвольным, а
также п. 3 ст. 55, где установлено, что права и
свободы человека и гражданина могут быть
ограничены только федеральным законом и
только в той мере, в какой это необходимо в
целях защиты основ конституционного строя,
нравственности, здоровья, прав и законных
интересов других лиц, обеспечения обороны
страны и безопасности государства.
Следовательно, впредь до внесения в Закон
соответствующих дополнений,
устанавливающих критерии разграничения
физических лиц на резидентов и
нерезидентов, ст. 5, 6, 7, 8 Закона,
предусматривающие различия в их правовом
статусе, не подлежат применению постольку,
поскольку они предусматривают большее
ограничение прав одной из этих категорий
физических лиц по сравнению с другой. Иными
словами, уровень ограничений должен быть
одинаковым для всех физических лиц и в то же
время максимально благоприятным
(минимально ограничительным) для них в
допускаемых Законом пределах. Изложенное
целесообразно иметь в виду при применении
норм Закона, устанавливающих ограничения в
отношении вывоза инвалюты гражданами.
Перейдем непосредственно к упомянутым
ограничениям. Прежде всего следует
отметить, что Закон не предусматривает
возможности установления каких-либо
ограничений в отношении перевода, вывоза и
пересылки физическими лицами - резидентами
и нерезидентами из РФ тех валютных
ценностей, которые были ранее переведены,
ввезены или пересланы в РФ при соблюдении
таможенных правил. В случае вывоза ранее
ввезенной инвалюты подтверждением ее ввоза
и одновременно разрешением на вывоз
являются таможенные документы
установленной формы, а при вывозе ранее
переведенной валюты - справки
уполномоченного банка о предшествующем
переводе соответствующей суммы в РФ.
Единственное, хотя и существенное
ограничение в части порядка вывоза валюты в
зависимости от ее суммы,
распространяющееся и на вывоз валюты в
порядке п. 6 ст. 6 Закона, установлено в ч. 2 п. 7
ст. 6 Закона, где предусмотрено, что
физические лица - резиденты могут
единовременно вывозить из РФ при
соблюдении таможенных правил наличную
иностранную валюту в размере, не
превышающем сумму, эквивалентную десяти
тысячам долларов США. Единовременный вывоз
наличной иностранной валюты из РФ
физическими лицами - резидентами в размере,
превышающем сумму, эквивалентную десяти
тысячам долларов США, производится только
при наличии разрешения Центрального банка
Российской Федерации, выдаваемого в
порядке, устанавливаемом ЦБ РФ по
согласованию с Правительством РФ.
Несомненно, установление верхнего предела
допустимой к свободному вывозу суммы
инвалюты представляет собой существенное
ограничение пределов осуществления
гражданами права собственности на валютные
ценности. Следует заметить, что хотя сам
Закон о валютном регулировании действует с
5 ноября 1992 г., упомянутый предел -
эквивалент десяти тысяч долларов США -
оказался установлен в п. 7 ст. 6 Закона
сравнительно недавно - с 8 июля 1999 г.
(Федеральный закон "О внесении дополнений в
Закон Российской Федерации "О валютном
регулировании и валютном контроле" от 5 июля
1999 г. был официально опубликован в
Российской газете 7 июля 1999 г.). Поскольку в
течение семи лет, предшествовавших
внесению изменений в Закон, граждане
приобретали в РФ наличную инвалюту либо
ввозили или переводили ее в РФ, будучи
уверены в возможности без ограничений
вывезти ее за пределы РФ, возникает весьма
важный вопрос: распространяется ли
установленный в п. 7 ст. 6 Закона верхний
предел на вывоз любой вывозимой наличной
инвалюты независимо от времени ее
приобретения, ввоза или перевода, либо лишь
той инвалюты, которая была приобретена,
ввезена или переведена в РФ после 7 июля 1999
г.?
Согласно п. 2 ст. 55 Конституции РФ в
России не должны издаваться законы,
умаляющие права человека и гражданина;
одним из них является право частной
собственности, которому посвящена ст. 35
Конституции РФ. Поскольку с момента
законного приобретения, ввоза или перевода
в РФ инвалюты в период до 7 июля 1999 г. у
гражданина одновременно возникало
субъективное право свободно вывезти ее
независимо от суммы, распространение на
такую инвалюту нововведенных ограничений
означало бы придание Закону в этой части
обратной силы и ограничивало бы уже
возникшее у гражданина право. Однако сам
Федеральный закон от 5 июля 1999 г. не
предусматривает обратной силы вносимых им
дополнений; кроме того, придание этим
дополнениям обратной силы противоречило бы
п. 2 ст. 55 Конституции РФ. Таким образом,
установленный в п. 7 ст. 6 Закона предел
распространяется только на вывоз инвалюты,
приобретенной, ввезенной или переведенной
в РФ после 7 июля 1999 г.
Порядок вывоза и
пересылки резидентами
