Исторические аспекты недобросовестной конкуренции
Б.Г. БАДМАЕВ
Бадмаев Б.Г., преподаватель
кафедры финансового права Российской
академии правосудия.
Необходимость
правового регулирования конкурентных
отношений как следствие становления новой
экономической системы сомнению не
подвергалась, что привело к принятию в 1991 г.
Закона Российской Федерации "О конкуренции
и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках" (далее -
Закон "О конкуренции...").
За десять с
лишним лет действия Закона "О конкуренции..."
антимонопольными органами пресечено
большое количество разнообразных
нарушений антимонопольного
законодательства, постоянно ведется работа
по совершенствованию правового
регулирования конкурентных отношений. В
последние годы вопросы, связанные с защитой
от недобросовестной конкуренции, все чаще
освещаются на страницах
специализированных изданий. Однако,
несмотря на это, защита от недобросовестной
конкуренции является одним из наименее
теоретически разработанных институтов
конкурентного права. До сих пор в правовой
литературе отсутствует четкое
представление о том, к какому разряду
правовых явлений принадлежит
недобросовестная конкуренция, что часто
приводит к ее неадекватному пониманию,
приданию чуждых ей признаков либо весьма
широкому применению термина
"недобросовестная конкуренция". В данной
статье хотелось бы поподробнее
остановиться на исторических аспектах
недобросовестной конкуренции.
Первым
специальным законом, содержащим нормы
пресечения недобросовестной конкуренции,
стал Закон "О конкуренции", принятый 22 марта
1991 г. Помимо общей нормы, запрещающей
недобросовестную конкуренцию, которая
носит название генерального деликта, ст. 10
Закона также содержала перечень конкретных
противоправных действий - так называемых
сингулярных деликтов <*>. Легальное
определение недобросовестной конкуренции
появилось позднее и нашло свое правовое
закрепление в новой редакции Закона от 25
мая 1995 г. "О конкуренции". В нем законодатель
определяет недобросовестную конкуренцию
как любые направленные на приобретение
преимуществ в предпринимательской
деятельности действия хозяйствующих
субъектов, которые противоречат положениям
действующего законодательства, обычаям
делового оборота, требованиям
добропорядочности, разумности и
справедливости и могут причинить или
причинили убытки другим хозяйствующим
субъектам-конкурентам либо нанести ущерб
их деловой репутации.
--------------------------------
<*> См.: Зименкова
О.Н. Правовое регулирование конкурентных
отношений в России и за рубежом: Дис. канд.
юрид. наук. М., 1984. С. 18.
Основным
официальным документом, регламентирующим
недобросовестную конкуренцию на
финансовых рынках, является Федеральный
закон от 23 июня 1999 г. "О защите конкуренции
на рынке финансовых услуг".
http://www.fedcom.ru/rlegisl/zakon/zak13.html. В ст. 15 Закона дано
понятие недобросовестной конкуренции на
рынке финансовых услуг - действия
финансовых организаций, направленные на
приобретение преимуществ при
осуществлении предпринимательской
деятельности, противоречащие
законодательству Российской Федерации и
обычаям делового оборота и причинившие или
могущие причинить убытки другим финансовым
организациям - конкурентам на рынке
финансовых услуг либо нанести ущерб их
деловой репутации. В принципе ст. 15
Федерального закона "О защите конкуренции
на рынке финансовых услуг" с учетом
особенностей рынка финансовых услуг в
целом повторяет положения разд. III Закона РФ
"О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках".
Помимо двух этих
основных нормативно-правовых актов нормы о
недобросовестной конкуренции имеются в
ряде специальных законов и иных
нормативных актов, посвященных различным
аспектам борьбы с данным правонарушением.
Прежде всего к ним следует отнести часть
первую ГК РФ, которая содержит нормы, как
косвенным образом (например, установление
соотношения норм законодательства и
обычаев делового оборота (ст. 5 ГК РФ) или
установление пределов осуществления
гражданских прав (ст. 10 ГК РФ)), так и
напрямую регулирующих определенные
аспекты отношений, связанных с
недобросовестной конкуренцией, например
вопросы интеллектуальной собственности
(ст. 138 ГК РФ) и коммерческой тайны (ст. 139 ГК
РФ). На пресечение отдельных видов
недобросовестной конкуренции направлены
Федеральный закон Российской Федерации "О
рекламе", Закон Российской Федерации "О
товарных знаках, знаках обслуживания и
наименования мест происхождения товаров",
Патентный закон Российской Федерации,
Закон Российской Федерации "О правовой
охране топологий интегральных микросхем" и
др.
Нормы правового регулирования
пресечения недобросовестной конкуренции
на национальном уровне были разработаны с
учетом международно-правового
регулирования в данной сфере,
осуществляемого на основе ст. 10-bis Парижской
конвенции по охране промышленной
собственности 1883 г. (далее по тексту -
Парижская конвенция). Под недобросовестной
конкуренцией в Парижской конвенции
понимается всякая форма конкурентного
поведения, противоречащая честным обычаям
в промышленных и торговых делах.
Право
дореволюционной России не содержало норм о
пресечении недобросовестной конкуренции.
На это в свое время указывал Г.Ф. Шершеневич:
"Русскому законодательству
противодействие недобросовестной
конкуренции незнакомо, русская судебная
практика ничего не сделала в этом
направлении" <*>. Имелись лишь некоторые
специальные нормы, оказывающие влияние на
недопущение недобросовестной конкуренции.
Нормы, направленные на защиту товарного
знака, содержались в ст. 161 Устава о
промышленности (Свод законов Российской
империи, т. XI ч. II, 1906 г.), в ст. 1354 Уложения о
наказаниях. Имелось также правило ст. 670 т. X
Законов гражданских, устанавливающее
борьбу с "очернением" купца и предприятия
как особенно опасного проявления
недобросовестной конкуренции: "Если
вследствие личной обиды и оскорбления
обиженный понес ущерб в кредите или
имуществе, то обидевший его обязан
вознаградить за сии потери и убытки по
усмотрению и определению суда".
Административная практика дореволюционной
России признавала также недопустимой
продажу товаров с обещанием премий в виде
скрытых в товарах ценных вещей. Однако
судебная практика не использовала эти
нормы в качестве средств защиты от
недобросовестной конкуренции.
--------------------------------
<*> См.: Шершеневич
Г.Ф. Курс торгового права. Ч. II. СПб.,
1908.
Следует, однако, отметить, что в
экономической истории нашего государства
имеется опыт законодательного
регулирования недобросовестной
конкуренции, но только во
внешнеэкономической деятельности
предприятий. Нормы о пресечении
недобросовестной конкуренции на уровне
внешнеэкономической деятельности
содержались в некоторых нормативных актах
бывшего СССР. Так, в п. 2 Постановления
Совета Министров СССР от 2 декабря 1988 г. N 1405
"О дальнейшем развитии внешнеэкономической
деятельности государственных,
кооперативных и иных общественных
предприятий, объединений и организаций"
<*> Государственной внешнеэкономической
комиссии СМ СССР по представлению
Министерства внешнеэкономических связей
СССР предоставлялось право
приостановления экспортно-импортных
операций производственных кооперативов в
случаях, когда имеет место
недобросовестная конкуренция. В Положении
о Министерстве внешнеэкономических связей
СССР, утвержденном Постановлением Совета
Министров СССР от 28 февраля 1989 г. N 191, в п. 7
отмечалось, что "министерство правомочно
вносить в Госкомиссию СМ СССР предложения о
приостановлении экспортно-импортных
операций не только производственных
кооперативов, но также предприятий,
объединений и иных организаций, в случаях,
когда имеет место недобросовестная
конкуренция" <**>.
--------------------------------
<*> Свод законов СССР. Т. 9. 1990. С. 35 - 50.
<**> Постановление Совета Министров СССР
от 28 февраля 1989 г. N 191 "Об утверждении
положения о Министерстве
внешнеэкономических связей СССР" // Свод
законов СССР. 1990. С. 9, 62 - 67.
Нормы о
недобросовестной конкуренции содержались
также в Основах гражданского
законодательства Союза ССР и республик от 31
мая 1991 г. В соответствии с абз. 4 п. 3 ст. 5
Основ не допускалось использование
предпринимателями гражданских прав в делах
ограничения конкуренции, в том числе
совершение недобросовестных действий,
направленных на ущемление законных
интересов лица, ведущего аналогичную
предпринимательскую деятельность, и
потребителей (недобросовестная
конкуренция).
В научной литературе
имеется значительное количество работ,
посвященных проблеме правовой конструкции
недобросовестной конкуренции. Все
существующие концепции и теории в
понимании недобросовестной конкуренции
можно сгруппировать в два направления.
Первое было разработано в конце XIX - начале XX
в. немецкими юристами И. Котлером и А. Гирке,
которые считали недобросовестную
конкуренцию посягательством на личные
права предпринимателей (концепция "личных
прав"). Согласно разработанной ими
концепции под личными правами понимаются
права предпринимателей на
индивидуальность предприятия, на имя,
репутацию в деловом обороте, права на
секреты торговли и производства <*>.
Теория личных прав была почерпнута ими из
гражданского права, охраняющего имя, честь,
репутацию, достоинство лица, тайну его
частной жизни, и перенесена в сферу права
торгового. Это было связано с тем, что в
торговом праве на основе общего понятия
недобросовестной конкуренции начали
развиваться институты, служащие целям
индивидуализации предпринимателей, охраны
от смешения с другими предприятиями и
промышленниками. Такими институтами стали
торговое имя купца (промышленника), а также
право на охрану коммерческой переписки
секретной торговли и производства <**>.
Таким образом, концепция "личных прав" имеет
своей целью защитить проявление
индивидуальных черт предпринимателей.
Представляется, что отнесение права на
защиту от недобросовестной конкуренции к
личным правам приводит к отождествлению
личности товаровладельца с самим товаром,
что односторонне трактует данное
явление.
--------------------------------
<*> См.:
Зименкова О.Н. Указ. соч. С. 39 - 41.
<**>
См.: Зименкова О.Н. Указ. соч. С. 39 - 41.
Второе
направление в понимании недобросовестной
конкуренции, разработанное французскими
юристами, основывается на идее
генерального деликта гражданского права. В
соответствии со ст. 1382 Французского
гражданского кодекса "какое бы то ни было
действие человека, которое причиняет
другому ущерб, обязывает того, по чьей вине
ущерб произошел, к возмещению ущерба"
<*>.
--------------------------------
<*>
Кулагин М.И. Предпринимательство и право:
опыт Запада. М., 1992. С. 135.
Судебная практика
и доктрина выработали на основании этих
статей понятие "злоупотребление правом" как
чрезмерное использование конкуренции.
Согласно этой теории в конкурентной борьбе
должен действовать принцип недопустимости
злоупотребления правом, так как сама по
себе конкуренция является правомерной и
соответствует естественному ходу вещей.
Если предприниматель в процессе
конкурентной борьбы причиняет вред другим
конкурентам посредством использования
достижений науки и техники, умения вести
дело, т.е. путем добросовестной конкуренции,
то такое причинение вреда не является
противоправным, так как основывается на
использовании права свободной конкуренции.
Так, во Франции существует перечень прав
"причинять помехи другому лицу". В
частности, к ним относится право
конкурировать в любой области с другим
лицом даже таким способом, как
переманивание клиентов или захват более
удобного места. Однако это право
конкурировать является законным лишь до
тех пор, пока оно осуществляется
добросовестно. Следовательно, согласно
данной теории недобросовестная
конкуренция признается правонарушением,
деликтом вследствие злоупотребления
правом на конкуренцию. "Сам термин
"злоупотребление правом" в его буквальном
понимании означает употребление права во
зло, из этого вытекает, что понятие
злоупотребление правом может быть
использовано лишь тогда, когда
управомоченный обладает определенным
субъектным правом" <*> и совершает
основанные на нем действия. Ранее
отмечалось, что в России право
предпринимателей на конкуренцию вытекает
из смысла ст. 8 и ст. 34 Конституции РФ, из
общих начал гражданского законодательства
(ст. 1 ГК РФ), Закона РФ "О конкуренции" и
других нормативных актов, регулирующих
предпринимательскую деятельность.
--------------------------------
<*> См.: Грибанов В.П.
Пределы осуществления и защиты гражданских
прав. М.: Российское право, 1992. С.
331.
Родовым понятием недобросовестной
конкуренции является гражданско-правовой
институт злоупотребления правом. Граждане
и юридические лица по своему усмотрению
осуществляют гражданские права, но в
пределах, установленных в ст. 10 ГК РФ. Пункт 1
этой статьи устанавливает, что при
осуществлении любых прав запрещены:
действия граждан и юридических лиц,
осуществляемые исключительно с намерением
причинить вред другому лицу (шикана);
злоупотребление правом в других формах;
использование гражданских прав в целях
ограничения конкуренции; злоупотребление
доминирующим положением на рынке.
В
связи с тем что понятие "злоупотребление
правом" не раскрыто ни в законе, ни в
разъяснениях высших судебных органов,
вопросы, касающиеся юридической природы
злоупотребления правом, достаточно широко
освещены в отечественной и зарубежной
литературе на доктринальном уровне. Как
отмечал В.П. Грибанов, "злоупотребление
правом есть особый тип гражданского
правонарушения, совершенного
управомоченным лицом при осуществлении им
принадлежащего ему права, связанный с
использованием незаконных конкретных форм
в рамках дозволенного ему законом общего
типа поведения" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Грибанов В.П.
Указ. соч. С. 33.
Злоупотребление правом
тесно связано с понятием пределов
осуществления субъективных гражданских
прав. Автором уже была рассмотрена выше
сущность субъективного права, которое
является мерой поведения и соответственно
имеет свои пределы. Такие пределы
устанавливаются законом. При превышении
границ дозволенного поведения лицо,
которому принадлежит субъективное право,
действует не как его носитель, а как лицо,
которому оно вообще не принадлежит, т.е. за
пределами права. Такие действия и
называются злоупотребление правом.
Представляется, что из всех изложенных выше
концепций наиболее приемлемой является
точка зрения, рассматривающая
недобросовестную конкуренцию как
злоупотребление правом на конкуренцию. Это
также следует из смысла абз. 2 п. 1 ст. 10 ГК РФ,
устанавливающего недопустимость
"использования гражданских прав в целях
ограничения конкуренции". В связи с этим
возникает необходимость определения
критериев злоупотребления правом
свободной конкуренции (или критериев,
определяющих пределы осуществления этого
права), которые, в свою очередь, выступают в
качестве критериев между добросовестной
