Существенные условия договора
С. ДЕНИСОВ
С. Денисов, юрист.
В
соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор
считается заключенным, если между
сторонами, в требуемой в подлежащих случаях
форме, достигнуто соглашение по всем
существенным условиям договора. Таким
образом, возникновение договорных
отношений возможно при наличии двух
условий: 1) достижение сторонами соглашения
по всем существенным условиям договора, 2)
придание этому соглашению определенной
формы, если это необходимо в силу правового
акта или соглашения сторон.
Первое
условие является основным, поскольку без
него не обходится ни один договор, в то
время как второе не во всех случаях влияет
на установление факта заключения договора.
Например, договор розничной купли - продажи
считается заключенным в надлежащей форме с
момента выдачи продавцом покупателю
кассового или товарного чека или иного
документа, подтверждающего оплату товара,
если иное не предусмотрено законом или
договором. Однако отсутствие у покупателя
указанных документов не лишает его
возможности ссылаться на свидетельские
показания в подтверждение заключения
договора и его условий (ст. 493 ГК РФ).
Подход законодателя к характеристике
существенных условий договора, как он
зафиксирован в новом ГК РФ, претерпел
изменения. Это выражается в том, что иначе
оказались определенными виды существенных
условий договора.
Напомним, что
Гражданский кодекс РСФСР 1964 года (ст. 160),
Основы гражданского законодательства
Союза ССР и союзных республик 1991 года (ст. 58)
называли три вида существенных условий
договора: 1) признанные существенными по
закону, 2) предопределяемые характером
договора, 3) условия, относительно которых
по заявлению одной из сторон должно быть
достигнуто соглашение.
Первый вид
существенных условий означает, что
условиями, признанными существенными по
закону, должны считаться те из них,
необходимость согласования которых
вытекает из содержащейся в законе или ином
правовом акте характеристики договора
соответствующего вида (разновидности). Это
так называемые "объективно существенные
условия", отсутствие которых в договоре
влечет признание его незаключенным.
Например, параграф 7 главы 30 ГК РФ,
регламентирующий договор купли-продажи
недвижимости, относит к существенным
условиям данного договора условия о
недвижимом имуществе (предмет договора),
данные, позволяющие определенно установить
недвижимое имущество, подлежащее передаче
покупателю по договору, а также условия о
цене этого имущества. Если перечисленные
условия в договоре не согласованы, то
договор считается незаключенным (ст. ст. 554,
555 ГК РФ).
Представляется, что к
существенным условиям данного вида,
отсутствие которых в договоре непременно
влечет признание его незаключенным,
очевидно нельзя отнести те, которые в
соответствии с законом являются
определимыми в силу диспозитивности
соответствующей правовой нормы. Например,
если в договоре купли - продажи не
обозначена цена товара и она не может быть
определена исходя из его условий, то товар
должен быть оплачен по цене, которая при
сравнимых обстоятельствах обычно
взимается за аналогичные товары (п. 1 ст. 485,
п. 3 ст. 424 ГК РФ).
В то же время ни один
возмездный договор не может обойтись без
условия о цене, так как цена является
необходимым условием, имеющим существенное
значение для договоров данного вида. Если в
тексте договора цена не обозначена, то
обязанность оплаты полученных товаров,
выполненных работ, оказанных услуг все же
сохраняется и при возникновении
конфликтной ситуации суд (арбитражный суд),
очевидно, будет исходить из того, что при
заключении договора стороны предполагали,
что исполнение договора будет оплачено по
цене, которая при сравнимых
обстоятельствах обычно взимается за
аналогичные товары, работы или услуги.
Поэтому, на наш взгляд, следует различать
условия, имеющие существенное значение, и
условия, являющиеся существенными, то есть
без достижения согласия о которых договор
не заключен.
Гражданский кодекс РСФСР
1964 года и Основы гражданского
законодательства выделяли в качестве вида
существенных условий договора условия,
которые хотя и не названы в законе, но
необходимы для договоров данного вида. Эти
условия были призваны отражать характерные
черты, специфику договора. Если в законе не
было указаний, какие условия являются
существенными, то руководствовались
особенностями договора. Так, применительно
к поставке, это, например, условие о
местонахождении продавца или его склада,
если предполагается, что покупатель должен
прибыть за товаром, или местонахождение
получателя, если по условиям договора товар
должен ему доставляться. Для договора
подряда на капитальное строительство
существенными можно считать условия о
месте проведения работ, порядке расчетов,
обеспечении строительства материалами,
приемке работ и др.
В целом такие
условия имеют важное значение для
заключения тех договоров, которые, хотя и не
предусмотрены законом, однако должны быть
признаны порождающими права и обязанности
для участников гражданского оборота в силу
общих начал гражданского
законодательства.
Российский ГК не
позволяет теперь отнести характер договора
к виду существенных условий, так как
согласно формулировке абзаца второго п. 1
ст. 432 "существенными являются условия...,
которые названы в законе или иных правовых
актах как существенные или необходимые для
договоров данного вида...".
Таким
образом, можно заключить, что разделенные
ранее существенные условия на: а)
признанные существенными по закону и б)
предопределяемые характером договора
слились в одно и что второй вид
существенных условий оказался
потерянным.
Думается, что в настоящее
время для установления факта заключения
непоименованных в законе договоров можно
руководствоваться аналогией закона (п. 2 ст.
6 ГК РФ), а также общей волей сторон с учетом
целей договора, принимая во внимание
установившуюся между сторонами практику,
обычаи делового оборота и т.д., то есть
использовать предоставленные ГК
возможности по толкованию договора.
Единственным общим существенным условием
для всех видов гражданско-правовых
договоров, прямо названном в ГК, является
предмет договора (п. 1 ст. 432). Конкретное
содержание предмета договора зависит от
вида (разновидности) договора.
В
большинстве случаев предметом договора
является имущество, которое одна сторона
обязуется передать другой стороне
(например, товар в договоре купли - продажи).
Предметом договора могут быть также
имущественные права (например, предметом
договора о залоге может быть право аренды
какого-либо имущества); работы (в договоре
подряда); услуги (в договоре перевозки);
исключительные права (в авторских
договорах) и т.д.
Если предмет договора
сторонами не согласован, то договор
считается незаключенным. Так, Президиум
Высшего Арбитражного Суда РФ по
конкретному делу установил, что, как
следует из договора поставки, его предмет, а
также другие существенные условия
определяются сторонами в дополнительных
соглашениях, доказательства заключения
которых в материалах дела отсутствуют и
судом они не истребовались. Поскольку иной
порядок условий поставки договором не
установлен, у суда не было оснований
утверждать, что количество, ассортимент,
цена и сроки поставки согласованы
сторонами устно. Эти обстоятельства
послужили основанием для отмены решения и
направления дела на новое рассмотрение.
Наличие в договоре предмета не всегда
является достаточным для констатации факта
действительности договора. Для некоторых
видов (разновидностей) договоров
существенными могут быть также и другие
условия.
Президиум Высшего
Арбитражного Суда РФ опроверг решение
арбитражного суда и постановление
апелляционной инстанции и отказал в иске
банку на том основании, что заключенные
между банком и муниципальным предприятием
жилищно-коммунального хозяйства договоры
на подачу тепловой энергии не содержат
существенных условий. Президиум указал, что
согласно правилам пользования тепловой
энергией в договорах на отпуск энергии
существенными условиями являются сведения
о количестве поставляемой энергии, с
указанием максимальной часовой нагрузки по
каждому виду и параметру теплоносителя, а
также месячный, квартальный и годовой
отпуск тепловой энергии потребителю.
Обязательным условием договора является и
указание объектов теплоснабжения. Договоры
между банком и предприятием этих сведений
не содержали, поэтому их нельзя считать
заключенными.
Существенным условием
возмездных договоров может выступать
цена.
Например, если в договоре купли -
продажи недвижимости не согласована цена,
то договор считается незаключенным (п. 1 ст.
555 ГК РФ).
Определяя комплекс
необходимых условий отдельных договоров,
законодатель использует различные юридико
- технические конструкции. Так, например,
перечень существенных условий договора о
залоге, а именно: предмет залога и его
оценка, существо, размер и срок исполнения
обязательства, обеспечиваемого залогом, а
также условие о том, у какой из сторон
(залогодателя или залогодержателя)
находится заложенное имущество, можно
определить исходя из анализа п. 1 ст. 339 ГК РФ.
При этом последствия отсутствия в договоре
какого-либо из перечисленных условий
специально не оговариваются и о них можно
судить, имея в виду ст. 432 ГК РФ.
В другом
случае существенные условия договора четко
обозначены в законе. Статья 942 ГК
"Существенные условия договора
страхования" точно указывает, что при
заключении договора имущественного
страхования должно быть достигнуто
соглашение: 1) об определенном имуществе
либо ином имущественном интересе,
являющимся объектом страхования; 2) о
характере события, на случай наступления
которого осуществляется страхование
(страхового случая); 3) о размере страховой
суммы; 4) о сроке действия договора.
Последствия отсутствия соглашения по
названным пунктам специально не
оговариваются.
Из определения договора
аренды (ст. 606 ГК РФ) можно сделать вывод, что
размер арендной платы является
существенным условием договора, поскольку
закон в виде диспозитивной нормы не
предусматривает определение размера
арендной платы, если соответствующее
условие специально не обозначено в
договоре. В то же время ст. 654 ГК РФ,
посвященная арендной плате по договору
аренды зданий или сооружений, гласит, что
при отсутствии согласованного сторонами в
письменной форме условия о размере
арендной платы договор считается
незаключенным.
Необходимо отметить, что
в отличие от ст. 160 ГК РСФСР 1964 года,
допускавшей установление существенных
условий договора только законом, новый
Гражданский кодекс (ст. 432) предусматривает
возможность установления существенных
условий не только законом, но и иными
правовыми актами, то есть указами
Президента РФ и постановлениями
Правительства РФ. Однако такое полномочие
Президента РФ и Правительства РФ должно
осуществляться в строгом соответствии с ГК
и иными федеральными законами. Во всяком
случае результатом подобной
правотворческой деятельности не должно
быть произвольное ограничение свободы
предпринимательских отношений.
Примером (к сожалению, негативным)
установления подзаконными актами
существенных условий договора является
Указ Президента РФ "Об обеспечении
правопорядка при осуществлении платежей по
обязательствам за поставку товаров
(выполнение работ или оказание услуг), от
20.12.94 N 2204. Названный Указ, который
неоднократно подвергался справедливой
критике, устанавливает, в частности, что
обязательным условием договоров,
предусматривающих поставку товаров
(выполнение работ или оказание услуг),
является срок исполнения обязательств по
расчетам за поставленные по договору
товары (выполненные работы, оказанные
услуги), который не может превышать трех
месяцев с момента фактического получения
товаров (выполнения работ, оказания
услуг).
Между тем, установление таких
императивных правил противоречит ст. ст. 1,
421 ГК РФ, закрепляющих свободу заключения
договора (см. гл. 1).
За 1996 год Президентом
РФ и Правительством РФ принято не менее 18
правовых актов, которыми вводятся
существенные условия различных
гражданско-правовых договоров. Некоторые
из них предусматривают такие существенные
условия, которые в принципе к таковым
отнести нельзя. Например, Указом Президента
РФ "О государственном регулировании
внешнеторговых бартерных сделок" от 18.08.96 N
1209 к числу существенных условий договора
мены отнесен номер договора (?). Безусловно,
отсутствие этой формальности не может
опорочить не только внешнеторговую сделку,
но и любой договор, так как номер договора -
это чисто техническое условие, не
затрагивающее существо договора и волю
сторон, направленную на достижение
юридической цели. Наличие или отсутствие
номера на договоре не наполняет и не лишает
договор определенности.
Оперативное
влияние Президента РФ и Правительства РФ на
заключение договора возможно и нужно там,
где требуется дополнительная защита
публичных интересов или экономически
слабой стороны, например, потребителя.
Поэтому обоснованным является, например,
предоставление Правительству РФ права в
случаях, предусмотренных законом, издавать
правила (типовые договоры, положения и т.д.),
обязательные для сторон при заключении и
исполнении публичных договоров (п. 4 ст. 426 ГК
РФ).
Несмотря на то, что ГК РФ исключает
возможность установления существенных
условий договора актами федеральных
органов исполнительной власти, в настоящее
время сохраняют свою силу те ведомственные
акты, которые были изданы до введения в
действие ГК и не противоречат ему (например,
Правила пользования электрической
энергией, утвержденные Министерством
энергетики СССР 06.12.81).
Второй вид
существенных условий договора - это
"субъективно существенные условия", то есть
условия, при отсутствии которых данное лицо
не желает заключения договора, о котором
идет речь. При этом условия, на включение
которых в договор настаивает сторона, не
должны противоречить закону. Например,
ломбард не вправе настаивать на включении в
договор условий, ограничивающих права
законодателя по сравнению с правами,
предоставляемыми ему ГК и иными законами (п.
7 ст. 358 ГК РФ).
Требование контрагента
включить в договор то или иное условие
может быть обусловлено стремлением,
во-первых, урегулировать отношение, не
предусмотренное для договора данного вида,
но по соображениям контрагента имеющее
крайне важное для него значение. Во-вторых,
устранить применение к отношениям
диспозитивной нормы. Например, в
соответствии с п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель
отвечает перед кредитором в том же объеме,
как и должник, включая уплату процентов,
возмещение судебных издержек по взысканию
долга и других убытков кредитора, вызванных
неисполнением или ненадлежащим
исполнением обязательства должником.
Однако в силу диспозитивности п. 2 ст. 363 ГК
РФ поручитель вправе настаивать на
ограничении своей ответственности перед
кредитором путем фиксации
соответствующего условия в договоре. Если
кредитор не согласится с условием, на
котором настаивает поручитель, то договор
поручительства будет считаться
незаключенным.
