Законодательные ограничения на совершение сделок с ценными бумагами
все полученное по сделке (ст. 30 Основ
гражданского законодательства,
действовавших в момент принятия
арбитражным судом решения по делу).
Указанные правовые последствия
связывались законодателем с фактом
принятия судом решения о признании сделки
недействительной (ст. 59 ГК РСФСР 1964 года), в
силу которого у сторон возникали
соответствующие обязательства по возврату
полученного по сделке имущества.
Таким
образом, упомянутое постановление
кассационной инстанции арбитражного суда
стало основанием возникновения
обязанности ответчика вернуть продавцам
полученные от них акции и права ответчика
требовать от продавцов возврата уплаченных
за акции денежных средств. В то же время у
продавцов возникала встречная обязанность
- принять передаваемые им покупателем
акции. Согласно же ст. 12 АПК РФ 1992 года
вступившее в законную силу постановление
арбитражного суда подлежит обязательному
исполнению всеми органами, организациями,
должностными лицами и гражданами на всей
территории РФ.
Из сказанного следует,
что в спорном постановлении арбитражного
суда решен вопрос о правах и обязанностях
лиц, не привлеченных к участию в деле, что
недопустимо с точки зрения процессуального
законодательства.
Кроме того,
субъектный состав участников спорного
отношения по купле - продаже акций, ставшего
предметом судебного разбирательства,
включал физических лиц на стороне продавца,
что предполагало подведомственность спора
суду общей юрисдикции.
Еще один спорный
момент в рассматриваемом деле - предмет
исковых требований. Обосновывая их, истец
просил арбитражный суд признать
недействительными сделки купли - продажи
акций, совершенные ответчиком без согласия
территориального управления ГКАП РФ.
Допустив правомерность предположения того,
что юридические лица, названные
ответчиками, являются группой
взаимосвязанных между собой хозяйствующих
субъектов, необходимо воспринимать их как
единое целое. Следовательно, все сделки,
совершенные указанными юридическими
лицами, должны восприниматься как сделки,
совершенные одним лицом. Оспариваемые
сделки по приобретению акций АО
"Гипростекло" представляют собой несколько
взаимосвязанных, последовательных
операций, которые привели к нарушению
требований антимонопольного
законодательства. Именно
последовательность совершения сделок, а
точнее, некоторая протяженность во времени
не дает возможности согласиться с
формулировкой предмета исковых
требований.
Процесс приобретения акций
ответчиком представлял собой заключение
договоров купли - продажи с рядом
физических лиц в различное время. Это
означает, что к превышению 35-процентного
минимума владения ценными бумагами одним
эмитентом, требующему согласования с
территориальным управлением ГКАП РФ,
привела сделка, совершенная по времени
последней. Таким образом, именно эта сделка
является оспоримой и может быть признана
недействительной. В то же время каждая из
предыдущих сделок купли-продажи акций, не
приводящих к нарушению антимонопольного
законодательства, не может быть предметом
судебного разбирательства, так как
основания их недействительности
фактически отсутствуют.
Действующее
ныне антимонопольное законодательство
изменяет прежние условия приобретения
крупных пакетов голосующих акций. В
соответствии со ст. 18 Федерального закона "О
внесении изменений и дополнений в Закон
РСФСР "О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках" лишь некоторые категории
лиц (группы лиц) обязаны получать
предварительное согласие федерального
антимонопольного органа (территориальных
управлений на местах) для приобретения
более 20 процентов голосующих акций. Такое
разрешение необходимо в следующих
случаях:
1. Если суммарная балансовая
стоимость активов участников такой сделки
(продавца и покупателя) превышает 100 тысяч
минимальных размеров оплаты труда.
2.
Если один из участников сделки является
хозяйствующим субъектом, внесенным в
Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих
долю на рынке определенного товара более 35
процентов, то есть уже состоит в реестре
"монополистов".
3. Если приобретатель
(группа приобретателей) является лицом,
контролирующим деятельность второго
участника сделки (продавца), при условии,
что последний внесен в Реестр
хозяйствующих субъектов, имеющих долю на
рынке определенного товара более 35
процентов.
Указанные антимонопольные
требования не распространяются на
учредителей хозяйственного общества при
его образовании.
Причем сделки с
крупными пакетами голосующих акций,
совершенные в нарушение порядка,
установленного антимонопольным
законодательством, являются оспоримыми и
могут быть признаны недействительными в
судебном порядке по иску федерального
антимонопольного органа (территориального
органа в пределах его компетенции) при
наличии двух обязательных условий: а) если
сделки приводят к возникновению или
усилению доминирования и (или) конкуренции;
б) если участниками сделок не выполнены
требования федерального антимонопольного
органа по восстановлению необходимых
условий конкуренции в установленные им
сроки.
Таким образом, требования о
признании оспоримой сделки
недействительной должны основываться на
нарушениях, носящих материальный
характер.
Помимо юридических
последствий, возникающих при признании
сделки недействительной, лица,
приобретающие крупные пакеты голосующих
акций, в соответствии с п. 9 ст. 18
Федерального закона "О внесении изменений и
дополнений в Закон РСФСР "О конкуренции и
ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках"
подвергаются имущественному взысканию в
виде штрафа, размер которого установлен в
ст. 23 и 24 - не более пяти тысяч минимальных
размеров оплаты труда.
Федеральный
закон "Об акционерных обществах" детально
регламентирует механизм совершения сделок
с крупными пакетами голосующих акций
акционерных обществ. Крупными считаются
сделки, объектом которых выступают 30 или
более процентов обыкновенных акций
общества. Причем в данном случае речь идет
об открытом акционерном обществе с числом
акционеров - владельцев простых именных
акций более тысячи. Следовательно,
положения Закона, устанавливающие правила
совершения крупных сделок, не
распространяются на сделки с голосующими
акциями закрытого акционерного
общества.
Согласно ст. 80 Федерального
закона "Об акционерных обществах" лицо,
имеющее намерение самостоятельно или
совместно со своими аффилированным лицом
(лицами) приобрести 30 или более процентов
размещенных обыкновенных акций
акционерного общества, обязано не позднее
чем за 30 дней до даты приобретения акций
направить обществу письменное заявление о
намерении приобрести указанные акции. В
противном случае владелец крупного пакета
акций рискует подвергнуться ограничению в
своих корпоративных правах. В соответствии
с п. 7 ст. 80 указанного Закона он вправе
голосовать на общем собрании акционеров по
акциям, общее количество которых не
превышает 30 процентов голосующих акций
общества. Данное ограничение не
затрагивает прав акционера на получение
прибыли в виде дивидендов по всем
принадлежащим ему акциям, а также на
получение части имущества акционерного
общества, оставшегося после его ликвидации,
в размере, пропорциональном количеству
приобретенных акций.
В том случае, когда
лицо самостоятельно или совместно со своим
аффилированным лицом (лицами) приобрело 30
или более процентов размещенных
обыкновенных акций общества, оно обязано в
течение 30 дней с даты приобретения
предложить акционерам продать ему
принадлежащие им обыкновенные акции
общества по цене не ниже средневзвешенной
цены приобретения акций общества за
последние шесть месяцев, предшествующие
дате приобретения указанного количества
акций. Причем предложение о приобретении
обыкновенных акций общества направляется
всем акционерам - владельцам обыкновенных
акций в письменной форме.
Данная норма
имеет диспозитивный характер,
следовательно, обязанность крупного
акционера по размещению оферты может быть
отменена. Такое положение может быть
закреплено в уставе акционерного общества
или подтверждено решением общего собрания
акционеров.
Особый интерес
представляют сделки с ценными бумагами,
участники которых имеют определенную
заинтересованность в их совершении.
Первое упоминание об особенностях
совершения сделок с акциями акционерных
обществ, один из участников которых
является заинтересованным лицом,
содержалось в Положении о коммерциализации
государственных предприятий с
одновременным преобразованием в
акционерные общества открытого типа.
Согласно п. 9.3 данного Положения к
компетенции совета директоров
акционерного общества была отнесена
обязанность утверждать заключение или
прекращение любых сделок, в которых одной
стороной выступает акционерное общество, а
другой - любой акционер, владеющий пакетом
акций, составляющим не менее 5 процентов
уставного капитала, член совета директоров,
член правления или должностное лицо
общества. Таким образом, был четко
определен круг заинтересованных лиц,
участие которых в сделке делало последнюю
предметом утверждения на заседании совета
директоров.
Глава XI Федерального закона
"Об акционерных обществах" устанавливает
подробные правила совершения сделок,
предполагающих наличие заинтересованности
в их осуществлении у определенных лиц.
Заинтересованность в совершении обществом
сделки может возникнуть у следующих лиц:
а) члена совета директоров
(наблюдательного совета) общества;
б)
лица, занимающего должность в иных органах
управления общества;
в) акционера
(акционеров), владеющего совместно со своим
аффилированным лицом (лицами) 20 или более
процентами голосующих акций общества;
г) супругов, родителей, детей, братьев,
сестер (а также их аффилированных лиц) лиц,
перечисленных в подп. "а" - "в".
Перечисленные лица признаются
заинтересованными:
а) если они являются
стороной в сделке;
б) если участвуют в
сделке в качестве представителя или
посредника;
в) если владеют 20 или более
процентами голосующих акций (долей, паев)
юридического лица, являющегося стороной
сделки или участвующего в ней в качестве
представителя или посредника;
г) если
занимают должности в органах управления
юридического лица, являющегося стороной
сделки или участвующего в ней в качестве
представителя или посредника.
Для
заключения сделки, предполагающей наличие
заинтересованности, законодатель
предписывает осуществление
легитимационной процедуры. Это означает,
что такая сделка считается законной только
после ее одобрения или утверждения советом
директоров общества большинством голосов
независимых директоров, не
заинтересованных в ее совершении, или
решением общего собрания акционеров -
владельцев голосующих акций большинством
голосов акционеров, не заинтересованных в
сделке.
Применительно к сделкам по
размещению голосующих акций общества или
иных ценных бумаг, конвертируемых в
голосующие акции, в количестве, превышающем
2 процента ранее размещенных обществом
голосующих акций, в отношении которых
существует заинтересованность,
исключительное легитимационное значение в
соответствии с п. 4 ст. 83 указанного Закона
имеет решение общего собрания
акционеров.
Нарушение требований
законодательства при совершении сделок,
обремененных заинтересованностью, может
послужить основанием для признания
последних недействительными. И кроме того,
лицо, признанное заинтересованным лицом в
сделке, несет ответственность перед
обществом в размере убытков, причиненных
совершением такой
сделки.
II
Специальные требования
предъявляются к расчетам по сделкам с
ценными бумагами. Так, согласно п. 1.4
Инструкции "О правилах совершения и
регистрации сделок с ценными бумагами при
заключении сделок купли-продажи" период
между датой заключения и оплатой ценных
бумаг не может превышать 90 дней, а п. 3.1
устанавливает, что доля заемных средств,
привлеченных для покупки ценных бумаг, не
может превышать 50 процентов общей
стоимости приобретаемых ценных бумаг.
Таким образом, установлены ограничения,
связанные со структурой денежных средств,
используемых для приобретения ценных
бумаг. Между тем основание для
разграничения имеющихся у покупателя
средств на собственные и заемные носит
чисто экономический характер, так как
порядок формирования активов покупателя
отражается только в бухгалтерской
документации и безразличен с правовой
точки зрения. В соответствии со ст. 807 ГК по
договору займа одна сторона (займодавец)
передает в собственность другой стороне
(заемщику) деньги или другие вещи,
определенные родовыми признаками, а
заемщик обязуется возвратить займодавцу
такую же сумму денег или равное количество
других полученных им вещей того же рода и
качества. Кроме того, разделение
собственных и заемных средств, возможное в
бухгалтерии юридического лица, исключается
в том случае, если покупателем ценных бумаг
выступает физическое лицо.
Согласно п.
3.2 названной Инструкции клиенты, дающие
поручение на покупку ценных бумаг, могут
получить кредит на данную покупку у
обслуживающего их профессионального
участника рынка ценных бумаг (при наличии у
последнего права на проведение банковских
операций). В случае приобретения ценных
бумаг с использованием кредита банка
клиент обязан уведомить об этом
профессионального участника рынка ценных
бумаг. Причем исполнение по сделке купли -
продажи ценных бумаг ставится в прямую
зависимость от момента возврата клиентом
заемных средств кредитору. Так, в
соответствии с п. 3.3 рассматриваемого
документа профессиональный участник рынка
ценных бумаг не может передавать клиенту
какие-либо из принадлежащих клиенту ценных
бумаг, находящихся у него на хранении, до
того, как клиент полностью не погасит
кредит, полученный на приобретение ценных
бумаг.
Из анализа данного положения не
совсем ясно, о каком кредите идет речь.
Скорее всего, законодатель определил
условия погашения кредита, выданного
профессиональным участником рынка ценных
бумаг, имеющим лицензию на совершение
банковских операций. Действующее
законодательство предоставляет
возможность участникам гражданских
правоотношений заключать договоры на
условиях свободного выбора и автономии
волеизъявления. Следовательно, в договоре
между клиентом и банком возможно
установить иные условия погашения
выданного кредита, которые не будут
совпадать с положениями Инструкции.
Исследования зарубежного
законодательства, в частности, закона США
1933 года "О рынке ценных бумаг", показали, что
наиболее целесообразно вводить
ограничения не на структуру денежных
средств, идущих в оплату приобретаемых
ценных бумаг, а на совершение сделок с
заемными ценными бумагами, так называемых
"коротких продаж" или сделок по короткой
позиции. Российское законодательство ныне
не содержит каких-либо ограничений в данной
сфере, хотя на начальном этапе создания
российского фондового рынка такие
предпосылки существовали.
Остановимся
на механизме совершения и тех
неблагоприятных последствиях, которые
могут возникнуть в результате сделок с
заемными фондовыми ценностями -
