Опцион как производная ценная бумага
П. СУХОРУЧКИН
Сухоручкин Павел
Аспирант Института проблем укрепления
законности и правопорядка при Генеральной
прокуратуре РФ.
По мере развития
фондового рынка Российской Федерации и
наряду с уже привычными понятиями (такими,
как акция и облигация) вошли в употребление
и редко встречавшиеся ранее термины,
например "производные ценные бумаги" и
"опцион". В последнее время эти понятия
особенно часто используются применительно
к акционерным обществам как наиболее
крупным эмитентам ценных бумаг и активным
участникам фондового рынка. Вместе с тем,
виды ценных бумаг, объединяемые общим
понятием "производные ценные бумаги", уже
давно обращаются на зарубежных биржевых и
внебиржевых рынках ценных бумаг. К основным
разновидностям производных ценных бумаг
можно отнести опционы, варранты,
фьючерсы.
ОСНОВНЫЕ ВИДЫ И ПОНЯТИЯ
ПРОИЗВОДНЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ
К сожалению,
такому известному на международном рынке
институту, как варрант, в России не очень
повезло. Дело в том, что сам термин "варрант"
имеет несколько значений, в том числе и
ценной бумаги. Согласно статье 912
Гражданского кодекса Российской Федерации
<*> это - залоговое свидетельство (часть
двойного складского свидетельства),
являющееся ценной бумагой. Другое значение
связано с характеристикой варранта как
ценной бумаги, удостоверяющей право его
владельца купить определенное количество
акций в определенное время по
установленной цене <**>. Схожее понятие
имеет и опцион.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 410.
<**>
Существуют различные взгляды на отличие
варрантов от опционов как производных
ценных бумаг, что, вероятно, связано с
различиями европейских и американских
фондовых рынков. С одной стороны,
отличительной особенностью варранта можно
считать то, что он предоставляет право на
покупку еще не эмитированных, но
готовящихся к выпуску акций компании -
эмитента, с другой стороны, то, что опционы
обычно размещаются среди работников
эмитента, а варранты - среди иных лиц
(публично).
По всей вероятности, в России
произойдет слияние понятий варранта и
опциона, и в связи с тем, что Гражданский
кодекс уже содержит понятие варранта как
разновидности ценных бумаг, российский
фондовый рынок будет использовать лишь
понятие опциона. Позиция же тех, кто,
ссылаясь на данное обстоятельство,
утверждает, что нельзя использовать
понятие варранта на фондовом рынке в
качестве разновидности производных ценных
бумаг, представляется весьма спорной. Тот
факт, что Гражданский кодекс содержит
понятие "варрант", говорит лишь о том, что
иное его толкование в законодательстве
отсутствует, но вполне может существовать.
Вряд ли можно спорить о том, что часто
существует несколько значений одного и
того же понятия.
В данном случае
интересен законодательный опыт США. Так, в
разделе 2 Закона США "О ценных бумагах" <*>
1933 года при перечислении видов ценных бумаг
используется понятие "любой" <**>. Поэтому
исключены всякие споры о том, являются ли
разные финансовые инструменты с одним и тем
же названием ценной бумагой в соответствии
с законодательством или нет, поскольку
достаточна лишь применимость общих
признаков ценных бумаг.
--------------------------------
<*> Federal Securities Laws. 1994.
P. 2.
<**> Например, "любая акция", "любой
опцион", "любой варрант".
Что касается
законодательных признаков ценных бумаг,
содержащихся в статье 142 Гражданского
кодекса Российской Федерации <*>, а
именно, что ценной бумагой является
документ, удостоверяющий с соблюдением
установленной формы и обязательных
реквизитов имущественные права,
осуществление или передача которых
возможны только при его предъявлении, то к
варранту, как производной ценной бумаге,
это полностью применимо.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст.
3301.
Фьючерс представляет собой твердое
обязательство при продаже финансовых
инструментов или товаров в будущем в
оговоренный срок по цене, установленной
сегодня. Финансовый фьючерс есть
соглашение о покупке или продаже того или
иного финансового инструмента по заранее
согласованной цене в течение определенного
срока (в определенный день) в будущем.
При этом договоренность о цене достигается
при заключении фьючерсного контракта.
Поскольку изначально фьючерсы возникли на
товарных биржах и торгуются на них,
поставка таких финансовых инструментов
осуществляется через расчетную палату. А
так как ликвидность рынка фьючерсов должна
быть довольно высокой, то их использование
в обращении несколько ограничено.
Таким
образом, одним из наиболее важных
инструментов российского фондового рынка
может стать лишь опцион, как производная
ценная бумага.
Что же такое опцион?
Не углубляясь детально в экономические
характеристики этого инструмента, отметим
лишь, что он представляет собой ценную
бумагу, которая закрепляет право его
владельца в установленные сроки и по
фиксированной цене купить или продать
определенные ценные бумаги <*>.
Покупатель приобретает не титул
собственности, а право на его приобретение
(в отношении акций). В российских условиях
опцион - довольно выгодный инструмент.
Продавец опциона сохраняет на определенный
срок контроль за своими акциями и получает
цену опциона (опционную премию)
непосредственно при продаже опциона. С
использованием опциона инвестиции могут
быть сделаны в отдельную компанию без
различного рода издержек при совершении
сделок с самим базисным активом опциона.
Опционы могут использоваться с
долговременными инвестиционными целями, а
также в спекулятивных операциях.
--------------------------------
<*> Примечательно,
что в зарубежной литературе опцион
описывается как контракт. В связи с этим
может возникнуть путаница между опционом и
форвардной сделкой (соглашением между
сторонами о будущей поставке предмета
контракта, заключенное вне биржи).
Вместе
с тем, несмотря на значительные
преимущества этой ценной бумаги, главным
отрицательным фактором ее применения в
данное время является отсутствие
законодательного регулирования, что
вызывает опасения в использовании данного
инструмента на фондовом рынке. Правда,
следует отметить, что по своей сути (как
ценной бумаги) опцион вряд ли нуждается в
чрезмерно детальной регламентации его
обращения, что вовсе не исключает
необходимость законодательного
определения и введения в практику этого
вида производных ценных бумаг.
ОПЦИОН В
СИСТЕМЕ НОРМАТИВНО - ПРАВОВЫХ АКТОВ
В
настоящее время опционы, как инструменты
рынка, практически не регулируются
российскими нормативно - правовыми актами.
Однако в некоторых из них прямо или
косвенно говорится об опционах. Анализируя
такие акты, можно сделать вывод о том, что на
законодательном уровне отсутствует четкое
определение опциона, его правового статуса
и механизма использования. Это вызывает
сложности на практике и в теории.
В
статье 8 Закона Российской Федерации от 20
февраля 1992 года N 2383-1 "О товарных биржах и
биржевой торговле" <*> говорится о том,
что опционные сделки представляют собой
уступку прав на будущую передачу прав и
обязанностей в отношении биржевого товара
или контракта на поставку биржевого товара.
Совершение опционных сделок в биржевой
торговле осуществляется биржевыми
посредниками, биржевыми брокерами на
основе лицензий, выдаваемых Комиссией по
товарным биржам. Кроме того, в пункте 1
Постановления Правительства Российской
Федерации от 9 октября 1995 года N 981 "Об
утверждении положения о лицензировании
деятельности биржевых посредников и
биржевых брокеров, совершающих товарные,
фьючерсные и опционные сделки в биржевой
торговле" <**> отмечается, что
деятельность по совершению товарных,
фьючерсных и опционных сделок в биржевой
торговле осуществляется юридическими
лицами независимо от их организационно -
правовой формы, а также индивидуальными
предпринимателями только на основании
лицензии.
--------------------------------
<*>
Российская газета. 1992. 6 мая.
<**> СЗ РФ.
1995. N 42.
Необходимо иметь в виду, что
указанный Закон регулирует отношения по
созданию и деятельности товарных бирж,
биржевой торговли и обеспечения правовых
гарантий деятельности на товарных биржах, а
отношения, связанные с деятельностью
фондовых бирж, фондовых отделов товарных,
товарно - фондовых и универсальных бирж
настоящим Законом не регулируются. Таким
образом, несмотря на наличие в тексте
данного Закона термина "опцион", невозможно
применять содержащиеся в нем нормы к
опциону на ценные бумаги, поскольку речь
идет о "товарном опционе". Вместе с тем,
представляется, что законодательство
должно содержать четкое отличие "товарных
опционов" и опционов на ценные бумаги. Так,
например, в США ясно различается
регулирование этих двух разновидностей
опционов. Закон США "О торговле ценными
бумагами" 1934 года <*> предусматривает, что
Комиссия по торговле товарными фьючерсами
(КТТФ) обладает исключительной юрисдикцией
в отношении сделок, включающих в себя
"продажу товаров с будущей поставкой... и
товаров, торгующихся с помощью опционов"
<**>. В 1982 году Конгресс США кодифицировал
разницу в юрисдикции КТТФ и Комиссии по
ценным бумагам и биржам (КЦББ). Под
юрисдикцию последней попали опционы на
определенные финансовые инструменты. Иными
словами, КЦББ обладает исключительными
полномочиями по регулированию опционов на
ценные бумаги. КТТФ принадлежит
исключительная юрисдикция на все
фьючерсные контракты и все опционы на
товары. Данные положения были дополнены и
разъяснены в судебном решении Chicago Mercantile
Exchange, Board of Trade of the City of Chicago, and Investment Company
Institute, Petitioners, v. Securities and Exchange Commission, Respondent, and
Philadelphia Stock Exchange, Inc., Options Clearing Corporation, American Stock
Exchange, Inc. and Chicago Board Options Exchange, Inc., Intervening
Respondents. В указанном судебном решении
говорится о том, что Комиссия по торговле
товарными фьючерсами располагает
полномочиями по регулированию торговли
фьючерсными контрактами (включая фьючерсы
на ценные бумаги) и опционы на фьючерсные
контракты. В то же время Комиссия по ценным
бумагам и биржам имеет полномочия по
регулированию торговли ценными бумагами и
опционами на ценные бумаги. Если же тот или
иной финансовый инструмент является
одновременно ценной бумагой и фьючерсным
контрактом, Комиссия по торговле товарными
фьючерсами - единоличный регулирующий
орган, поскольку имеет исключительную
юрисдикцию в отношении сделок, включающих в
себя контракты купли - продажи (и опционы на
такие контракты) с будущей поставкой.
Однако, если финансовый инструмент
является одновременно фьючерсным
контрактом и опционом на ценные бумаги, то
Комиссия по ценным бумагам и биржам -
единоличный регулирующий орган.
--------------------------------
<*> Federal Securities Laws. 1994.
P. 423.
<**> Подробнее об этом см.: Regulations of
equity derivatives. Cadwalader, Wickersham & Taft Thomas A. Russo.
1994.
Об опционах говорится и в
Государственной программе приватизации
государственных и муниципальных
предприятий в Российской Федерации на 1992
год от 11 июня 1992 года. Так, при продаже акций
акционерных обществ открытого типа,
созданных путем преобразования
государственных и муниципальных
предприятий, по предложению трудового
коллектива предприятия применялся такой из
вариантов предоставления льгот членам
трудового коллектива приватизируемого
предприятия, как предоставление права
(опциона) должностным лицам администрации
приватизируемого предприятия
(руководителю, его заместителям, главному
инженеру, главному бухгалтеру), на условиях
заключенных с ними контрактов, на
приобретение обыкновенных акций по
номинальной стоимости (пункт 5.4). Данная
Государственная программа потеряла свое
юридическое значение, однако указанное
положение может быть использовано для
понимания опциона в российском
законодательстве и практике его
использования.
В пункте 13.3
Постановления Правительства Российской
Федерации от 19 марта 1993 года N 271 "Об
учреждении акционерного общества
открытого типа "Нефтяная компания
"Сургутнефтегаз" также говорится, что
Компания имеет право разрешать своим
работникам покупать определенное число
принадлежащих ей акций на льготных
условиях (опцион).
В Указе Президента
Российской Федерации от 4 ноября 1994 года N 2063
"О мерах по государственному регулированию
рынка ценных бумаг в Российской Федерации"
<*> установлено, что впредь до принятия
федерального закона, устанавливающего
требования, предъявляемые к ценным бумагам,
к публичному размещению с соблюдением
предусмотренных законодательством
Российской Федерации требований
допускаются "опционы на ценные бумаги,
варранты на ценные бумаги". Таким образом,
данный Указ прямо легализовал возможность
обращения опционов на российском рынке.
--------------------------------
<*> Российская
газета. 1994. 10 ноября.
Положение о выпуске и
обращении ценных бумаг и фондовых биржах в
РСФСР, утвержденное Постановлением
Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 года N 78
<*>, не будучи официально отмененным, в
связи с принятием Федерального закона от 22
апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"
<**>, распространяет свое действие и на
"производные ценные бумаги - любые ценные
бумаги, удостоверяющие право их владельца
на покупку или продажу" определенных ценных
бумаг, то есть опционы.
--------------------------------
<*> Правовое
регулирование рынка ценных бумаг в
Российской Федерации. Ч. 1. - М., 1995. С. 56.
<**> Российская газета. 1996. 25 апреля.
В
статье 4 Федерального закона от 30 ноября 1994
года N 52-ФЗ "О введении в действие части
первой Гражданского кодекса Российской
Федерации" <*> говорится о том, что
изданные до введения в действие части
первой Кодекса нормативные акты Президента
Российской Федерации, Правительства
Российской Федерации и применяемые на
территории Российской Федерации
постановления Правительства СССР по
вопросам, которые согласно части первой
Кодекса могут регулироваться только
федеральными законами, действуют впредь до
введения в действие соответствующих
законов. Упомянутое выше Положение
призвано регулировать порядок выпуска и
обращения ценных бумаг на территории
Российской Федерации и регламентировать
деятельность участников рынка ценных бумаг
в целях защиты интересов инвесторов и
содействия эффективному развитию
экономики Российской Федерации. Учитывая,
что предметом регулирования Федерального
закона "О рынке ценных бумаг" выступают те
же отношения, вряд ли можно рассматривать
Положение соответствующим
законодательству Российской Федерации. С
другой стороны, Положение официально
сохраняет свою юридическую силу и, несмотря
на все особенности его действия, а также
неупоминание о конкретных видах
производных ценных бумаг, опционы, согласно
данному нормативно - правовому акту,
юридически имеют право на существование.
