Альтернативные способы разрешения внешнеэкономических споров

предписано предпринять, являются обязательными и действуют до тех пор, пока Рефери или компетентное учреждение (суд или арбитраж) не примут иного решения. Принятие сторонами решения об использовании доарбитражного производства лучше использовать в контексте с другими способами разрешения споров в рамках МТП, например с примирительным или арбитражным производством.
МТП рекомендует сторонам использовать следующую типовую оговорку относительно доарбитражного производства:
"Любая сторона настоящего контракта имеет право обратиться и будет обязана соблюдать Доарбитражное производство с участием Рефери МТП в соответствии с ее Регламентом".
Что касается положений самого Регламента, то он состоит из 7 статей и приложения об оплате сборов.
Просьба о начале доарбитражного производства и о назначении Рефери направляется заинтересованной стороной в Секретариат МТП, Рефери может быть назначен самими сторонами.
Что касается полномочий Рефери, то согласно Регламенту они следующие. Рефери имеет право:
предпринять обеспечительные или иные меры, которые необходимы в срочном порядке, чтобы предотвратить угрозу возникновения убытков или потерь и, таким образом, обеспечить охрану прав собственности какой-либо стороны;
обязать любую сторону произвести какие-либо платежи другой стороне или иному лицу, которые должны были быть осуществлены;
обязать какую-либо сторону предпринять необходимые действия, которые должны были быть предприняты согласно контракту, включая подписание или передачу документов или обеспечение соответствующей стороной подписания или передачи таких документов;
обязать выполнить любое требование, касающееся сохранения или установления доказательств.
Эти права Рефери могут быть сторонами изменены путем прямо выраженного об этом письменного соглашения.
Рефери в последующем не может выступать в качестве арбитра по спорам, касающимся предмета доарбитражного разбирательства.
Для обеспечения начала производства обращающаяся сторона должна оплатить сумму 4500 долларов США, которая состоит из административного сбора в размере 1500 долларов США и 2500 долларов США в качестве аванса на оплату гонорара и расходов рефери и экспертов.
Секретариат может потребовать от другой стороны оплатить часть аванса до начала разбирательства.
Решения Рефери принимаются в форме приказа и мотивируются. Они направляются в Секретариат, который рассылает их сторонам. Если какая-либо сторона не выполняет приказ, то компетентная юрисдикция может обязать такую сторону возместить другой стороне понесенные ею убытки от такого невыполнения приказа.
МЕДИАЦИЯ И МИНИ - ПРОЦЕСС
Эти способы урегулирования коммерческих споров применяются в ряде стран довольно часто, поскольку они позволяют сторонам достигнуть соглашения без обращения в суд или арбитраж, в короткие сроки и с наименьшими затратами.
Страной, активно использующей указанные способы, является, например, Англия, где были созданы соответствующие центры "Альтернативных способов урегулирования споров" (АСУС) - (ADR centres - Alternative Dispute Resolution centres).
Эти центры обеспечивают выделение квалифицированного персонала для урегулирования споров в основном до начала судебного или третейского производства. Указанные способы характеризуются следующими основными чертами:
1. Они не являются судебными или арбитражными способами и сторон их используют в тех случаях, когда возникшие споры могут привести к нарушению сложившихся между ними долговременных отношений. Это попытка сохранить хорошие отношения, не прибегая при этом к принудительному производству через суд или арбитраж.
2. Использовать указанные способы можно лишь при обоюдном согласии на это спорящих сторон. Результат обращения к использованию указанных способов будет являться обязательным для сторон только в тех случаях, когда стороны достигли и заключили соглашение, содержащее условия разрешения спора. До подписания соглашения любая сторона имеет право отказаться от урегулирования спора указанными средствами и обратиться в суд или арбитраж или продолжить начатый процесс в этих учреждениях.
3. Процедура АСУС осуществляется на конфиденциальной основе. Если стороны не пришли с соглашению при ее использовании, то в случае последующего обращения в суд или арбитраж ни одна из сторон не вправе ссылаться на те вопросы и использовать позицию сторон, которые были предметом рассмотрения во время альтернативной процедуры.
4. АСУС позволяет сторонам найти те решения, которые отвечали бы их коммерческим интересам и потребностям, и форма процедуры может быть подобрана под них.
5. По сравнению с судебным или арбитражным производством АСУС не является дорогостоящей процедурой, особенно если стороны пришли к соглашению и в связи с этим не обращались в суд или арбитраж. Для этой процедуры характерна быстрота урегулирования споров и согласно имеющейся практике она занимает обычно не более одного дня.
АСУС бывают следующих видов:
Медиация (Mediation). Сам термин "Медиация" означает "Посредничество". "Медиация - это консультативная функция, а арбитраж - судебная функция. Медиация рекомендует, а арбитраж решает" <*>. В этой фразе американского юриста определена сущность указанного посредничества.
--------------------------------
<*> "Domke on Commercial Arbitration", Callaghan and Co.", 1968."
Медиация - это такая процедура, согласно которой спорящие стороны добровольно соглашаются на привлечение нейтрального посредника - "Медиатора" (Neutral Mediator) - для оказания им помощи в разрешении споров путем достижения мирового соглашения. Для этого Медиатор создает спокойную и конструктивную обстановку на переговорах, направляя дискуссию и смягчая личные конфликты; подыскивает и предлагает компромиссные решения.
Вместе с тем Медиатор не имеет полномочий принимать какие-либо решения или навязывать свою точку зрения сторонам, которые всегда имеют право отказаться от медиации и обратиться в суд или арбитраж, если медиация, по их мнению, не даст результата, на который они рассчитывали.
Мини - процесс (Mini - trial). "Так зачастую именуется Трибунал (Суд), состоящий из руководящих должностных лиц компаний (спорящих сторон) - Senior executives и Нейтрального советника (Neutral Adviser). Трибунал называется "The Executive Tribunal".
Цель этой процедуры - дать возможность Трибуналу, куда передан спор сторон, оценить сильные и слабые моменты в споре и возможность его разрешения на реальной коммерческой основе.
Ключевой фигурой в этом процессе является "Нейтральный советник", которым может быть юрист, отставной судья или какое-либо иное лицо, компетентное в области спорных проблем, и который содействует спорящим сторонам в определении их позиции путем постановки перед ними необходимых вопросов, объясняя сложные моменты и, в случае необходимости, излагая свою точку зрения по делу. Советник может также согласиться на выполнение роли "Медиатора" при обсуждении и выработки условий соглашения, что может последовать в дальнейшем.
Важным моментом в мини - процессе является тот факт, что ответственные должностные лица спорящих сторон должны участвовать в деле, имея необходимые полномочия для разрешения спора.
В соответствии с заранее согласованной процедурой дело представляется для обсуждения юристом каждой стороны в установленный срок. Свидетели в деле обычно не участвуют, но для пояснения технических вопросов приглашаются эксперты.
Каждая сторона высказывает и обосновывает свою позицию. Нейтральный советник помогает затем сторонам понять и сформулировать свою позицию в споре. После этого обсуждаются условия соглашения с обязательным участием ответственных должностных лиц. При недостижении соглашения процесс завершается.
Следует отметить, что на практике стороны предусматривают возможность использования АСУС в контрактах. Однако такие оговорки в контрактах не являются принудительно исполнимыми при помощи суда или арбитража. Это лишь право сторон обратиться к АСУС, которое они договорились использовать.
ПРИМИРИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО В ИНВЕСТИЦИОННОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
В 80-е годы в России стала создаваться международно - правовая основа, касающаяся гарантий и защиты иностранных инвестиций в Российской Федерации и российских инвестиций в иностранных государствах. С этой целью СССР, а затем и Россией были заключены более 30 международных договоров по этому вопросу. Одно из важных средств защиты инвестиций по указанным договорам - предусмотренная в них возможность разрешения инвестиционных споров, возникающих между инвестором и принимающим государством, в третейских судах, формируемых в государстве ином, чем спорящие стороны.
Одним из таких арбитражных институтов является "Международный Центр по урегулированию инвестиционных споров" - "МЦУИС" (International Centre for Settlement of Investment Disputes). Этот Центр был создан международной многосторонней "Конвенцией по урегулированию инвестиционных споров между государствами и физическими и юридическими лицами других государств", подписанной в Вашингтоне 18 марта 1965 года (Convention on the settlement of investment disputes between states and nationals of other states).
Участниками Конвенции являются свыше 100 государств. Это члены Международного Банка реконструкции и развития. Среди них такие государства, как Великобритания, США, Австрия, Германия, Япония, Китай, Голландия, Швеция, Румыния, Кения, Франция, Финляндия, Бельгия, Израиль, Марокко, Швейцария, Уганда, Пакистан, Корея и многие другие. Россия подписала эту Конвенцию, но пока не ратифицировала.
Однако, если одна из спорящих сторон не является участницей указанной Конвенции, то согласно установленному Центром порядку допускается разрешение инвестиционных споров в соответствии с Дополнительной процедурой Центра (ICSID Additional Facility).
Вот как этот вопрос решается, например, в "Соглашении между Правительством Российской Федерации и Правительством Румынии о поощрении и взаимной защите капиталовложений" от 29 сентября 1993 года:
"1. Споры между одной из Договаривающихся Сторон и инвестором другой Договаривающейся Стороны, возникающие в связи с осуществлением капиталовложений, будут по возможности разрешаться путем переговоров.
2. В случае, если такие споры не могут быть разрешены путем переговоров в течение шести месяцев с даты соответствующего письменного обращения инвестора одной Договаривающейся Стороны к другой Договаривающейся Стороне, они могут быть по выбору инвестора переданы на рассмотрение:
а) ...
б) в Международный Центр по урегулированию инвестиционных споров ("Центр"), если для Российской Федерации вступит в силу Конвенция по урегулированию инвестиционных споров между государствами и физическими и юридическими лицами других государств, подписанная в Вашингтоне 18 марта 1965 года ("Конвенция"), или путем использования Дополнительной процедуры центра, если одна из Договаривающихся Сторон не является участником Конвенции;".
Эта формулировка как раз и была рассчитана на случай возможного присоединения России к указанной Конвенции, а до этого споры сторон могут разрешаться в соответствии с дополнительной процедурой Центра.
Примирительное производство согласно Конвенции
Этот вид урегулирования инвестиционных споров применяется, если оба государства являются участниками Вашингтонской Конвенции, т.е. Договаривающееся государство и юридическое или физическое лицо другого Договаривающегося государства. Он может, таким образом, иметь место, когда Россия станет участницей этой Конвенции.
В Конвенции примирительному производству целиком посвящена Глава III (ст. 28 - 35). Сторона в споре, желающая начать примирительную процедуру, должна обратиться с письменным Заявлением (Request) к Генеральному Секретарю Центра и уведомить другую сторону. В Заявлении указывается предмет спора, наименование сторон и их согласие на эту процедуру.
Спор рассматривается Комиссией, состоящей из Единоличного примирителя или из любого нечетного числа примирителей, назначенных по соглашению сторон. Примирители могут быть назначены как из имеющегося у Центра Списка примирителей (Panel of Conciliatiors), так и вне его (кроме Председателя). Примирительное производство осуществляется в соответствии с "Регламентом примирительного производства", утвержденным Административным Советом "МЦУИС" в 1984 году - Roles of Procedure for Conciliation Proccedings (Conciliation Rules).
Если Комиссии удастся убедить стороны прийти к соглашению путем дачи им необходимых рекомендаций, то стороны заключают об этом мировое соглашение. В ином случае дело производством прекращается и Комиссия отражает это в своем Докладе (Report). Что касается Регламента, то в нем подробно регулируются все вопросы формирования Комиссии, процедуры принятия решений. Регламент состоит из 6 глав и 24 статей. Принцип деятельности Примирительной Комиссии во многом схож с примирительным производством, используемым в сфере внешней торговли, о чем говорится выше.
Примирительное производство по Дополнительной процедуре
Оно имеет свою специфику и может применяться, например, в случаях до присоединения России к Вашингтонской Конвенции.
Для этой цели Административный Совет Центра уполномочил Секретариат осуществлять административное руководство процедурой для разрешения споров, к которым не может применяться Конвенция. В связи с этим и был разработан ряд дополнительных процедур, в том числе по арбитражному и примирительному производству. Общий порядок применения дополнительных процедур определен в "Регламенте дополнительной процедуры по административному управлению производством дел Секретариатом МЦУИС (Регламент Дополнительной процедуры)" - "Rules governing the Additional Facility for the Administration of Proceedings by the Secretariat of the ICSID (Additional Facility Rules)".
В рамках этого общего Регламента был утвержден "Примирительный Регламент (Дополнительная процедура)" - "Conciliation (Additional Facility) Rules". При использовании Дополнительной примирительной процедуры следует иметь в виду следующее:
1. Эта процедура осуществляется вне рамок юрисдикции Конвенции и центра, в связи с чем решения примирителей и процедура их исполнения не регулируются Конвенцией.
2. Соглашение сторон о передаче спора на рассмотрение согласно "Дополнительной процедуре" подлежит предварительному одобрению Генеральным Секретарем Центра или его Заместителем.
3. Расходам по осуществлению дополнительной процедуры (гонорары, регистрационный сбор, использование административных средств Центра и проч.) определяются Комиссией на основе ставок, действующих согласно Регламенту по административным и финансовым вопросам. Комиссия устанавливает также их распределение между сторонами.
Согласно Примирительному регламенту для осуществления этой процедуры необходимо письменное согласие сторон.

Комментарии к законам »