Бездокументарные ценные бумаги: особенности правового регулирования
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
М.К.
ФИЛИППОВА
Филиппова Марина
Константиновна
Специалист по
гражданскому праву.
Родилась 14 февраля
1975 г. в Мурманске. Окончила Международную
академию маркетинга и менеджмента (1996 г.).
1993 - 1994 гг. - специалист I категории в
юридическом управлении Комитета РФ по
рыболовству; 1994 - 1995 гг. - помощник юриста в
Информационно - правовом агентстве; с 1995 г.
по настоящее время - старший юрисконсульт
ОАО "Московское конструкторско -
технологическое бюро".
В настоящее время
вопрос об особенностях правового
регулирования такой разновидности
объектов гражданского права, как
бездокументарные ценные бумаги, носит
дискуссионный характер. Это
обуславливается их правовой природой, а
также нечеткостью норм действующего
законодательства, которые регулируют
отношения, касающиеся бездокументарных
ценных бумаг.
Поскольку акционеры
составляют одну из наиболее многочисленных
групп лиц, владеющих бездокументарными
ценными бумагами, то анализ особенностей
правового регулирования бездокументарных
ценных бумаг при осуществлении и защите
прав их владельцев проведем на примере
акций.
В Гражданском кодексе Российской
Федерации (ч. 1 ст. 142) ценная бумага
определяется как "документ, удостоверяющий
с соблюдением установленной формы и
обязательных реквизитов имущественные
права, осуществление или передача которых
возможны только при его предъявлении".
Таким образом, акция, как и другая ценная
бумага, - это документ, предъявление
которого необходимо для осуществления
выраженного в нем права, причем документ
является "ценным" не сам по себе, а потому,
что он подтверждает определенные права его
владельца на определенные материальные и
нематериальные блага, то есть право из
ценной бумаги не может существовать
отдельно от права на ценную бумагу. В этом
заключается основное отличие ценных бумаг
от других объектов гражданского права.
С принятием ГК РФ на законодательном уровне
в статье 149 было закреплено существование
так называемых "бездокументарных ценных
бумаг". Указанная статья устанавливает, что
права, обычно удостоверенные ценной
бумагой, в частности акцией, могут
осуществляться субъектами этих прав и без
наличия ценной бумаги как документа. В
указанном случае наличие прав у акционеров
фиксируется в специальном реестре с
помощью средств электронно -
вычислительной техники и т.п.
Сравнение
упомянутых статей ГК РФ приводит к выводу,
что основное различие между документарными
и бездокументарными ценными бумагами
законодатель проводит по форме фиксации
прав их владельцев. Однако при более
пристальном анализе оказывается, что такое
различие не является единственным
различием между документарными и
бездокументарными ценными бумагами. Более
того, это различие как раз и обуславливает
определенные особенности правового режима
бездокументарных ценных бумаг.
Чтобы
уяснить, в чем же состоят особенности
бездокументарных акций, отметим для начала,
что концепция бездокументарных ценных
бумаг была воспринята российским
законодательством из системы общего права.
Англо - американское законодательство
никогда не знало понятия ценной бумаги и
оперировало понятием оборотного документа,
который являлся договором о денежном
платеже, удовлетворяющим определенным
формальным требованиям, то есть бумагой,
"...предназначенной, главным образом, для
производства расчетов по торговым
операциям" <*>. Для осуществления прав не
требовалось его предъявления и передачи, а
в собственность передавалась не ценная
бумага, а права. Передача прав в
собственность возможна в странах англо -
американской системы права, потому, что оно,
в отличие от стран с континентальной
системой права, не знает разделения прав на
вещные и обязательственные.
--------------------------------
<*> Агарков М.М.
Основы банковского права. Учение о ценных
бумагах. - М., 1993. С. 186.
На сегодняшний день,
например, в американском праве
используется понятие ценной бумаги - "security",
которое наряду с банкнотой, акцией включает
в себя, в частности, инвестиционный
контракт, свидетельство об участии,
свидетельство о задолженности и т.п. <*>.
Таким образом, традиционное для
российского права понятие ценной бумаги
совершенно не совпадает с понятиями англо -
американского права. В настоящее время не
только российские, но и западные юристы
отмечают, что появление в доктрине
гражданского права России такого понятия,
как бездокументарные ценные бумаги,
"...приводит к очень сложному вопросу о
природе прав их владельцев" <**>.
--------------------------------
<*> Батлер У.Э., Гаши
- Батлер М.Е. Корпорации и ценные бумаги по
праву России и США. - М., 1997.
<**> Батлер
У.Э., Гаши - Батлер М.Е. Там же. С. 70.
Тому, что
гражданское право России восприняло
понятие бездокументарной ценной бумаги,
есть определенные причины.
Ценные
бумаги служат максимальному упрощению
передачи прав, которые удостоверены ими,
вследствие чего повышается их
оборотоспособность, что "...имеет важное
значение для хозяйственного оборота.
Во-первых, убыстряется оборот разного рода
денежных требований, связанных с
кредитными и иными операциями. Во-вторых,
убыстряется товарный оборот..." <*>. Как
известно, при покупке или продаже ценных
бумаг, в частности акций, одной из важных
характеристик, влияющих на инвестиции в те
или иные ценные бумаги, является категория
их ликвидности, то есть то, как быстро и с
наибольшей простотой, в случае
необходимости, ценные бумаги могут быть
превращены в деньги. В настоящее время
документарные ценные бумаги уже во многом
не отвечают указанным требованиям. Так, в
связи с развитием и широким использованием
в экономическом обороте компьютерных
технологий большое распространение
получили сделки с акциями, совершаемые, в
частности, путем электронного обмена
данными (например, биржевые сделки). Как
показывает практика, в этих случаях обычно
передача самих сертификатов акций в
действительности не производится,
поскольку они хранятся в депозитарии,
который ведет одновременно учет,
удостоверение и переход прав на ценные
бумаги депонента. В этом случае в передаче
акций или их сертификатов от одного
приобретателя к другому нет необходимости.
Таким образом, акция как документ во многих
случаях утрачивает свое изначальное
предназначение и существование ее в форме
документа становится ненужным. Этот вывод
подтверждается и действующим
законодательством. Например, пункт 2.3
Положения о депозитарной деятельности в
Российской Федерации предусматривает, что
передача "...сертификатов ценных бумаг на
хранение в депозитарий, сопровождающееся
учетом и удостоверением прав на указанные
ценные бумаги в депозитарии, влечет за
собой изменение способа удостоверения прав
на ценные бумаги: удостоверение прав с
помощью сертификата заменяется на
удостоверение прав с помощью записи на
счете депо, открытом в депозитарии"
<**>.
--------------------------------
<*>
Гражданское и торговое право
капиталистических государств. / Под ред. Е.А.
Васильева. - М., 1993. С. 205.
<**> См. пункт 2.3
Положения о депозитарной деятельности в
Российской Федерации, утвержденного
Постановлением ФКЦБ России 16 ноября 1997 г. N
36.
Широкому распространению в
гражданском обороте бездокументарных
ценных бумаг способствует также и то, что
эмиссия акций в бездокументарной форме
позволяет эмитенту избежать значительных
расходов, которые необходимы в случае
выпуска в обращение документарных акций,
поскольку действующее законодательство
устанавливает особые требования к бланкам
ценных бумаг, к способам их изготовления,
печати, защиты от подделок <*>.
--------------------------------
<*> Письмо Минфина
России от 16 мая 1994 г. N 05-01-04. // Финансовая
газета. N 24. 1994. (В ред. письма Минфина России
от 13 апреля 1995 г. N 05-01-04. // Финансовая газета.
N 18. 1995.)
Однако изложенные причины, по
которым в российском праве появилось
понятие бездокументарной ценной бумаги,
все же не дают повода считать, что правовой
режим документарных и бездокументарных
ценных бумаг абсолютно одинаков. Правовая
особенность документарной ценной бумаги
заключается в том, что она не только
удостоверяет имущественные права ее
владельца, но и является документом, то есть
объектом материального мира. В связи с этим
закономерно возникает вопрос:
в случае
фиксации прав в бездокументарной форме,
будет ли считаться такая ценная бумага
документом в смысле статьи 142 ГК РФ?
Для
уяснения этого вопроса обратимся к статье 2
Закона Российской Федерации от 20 февраля 1995
года N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и
защите информации" <*>, которая
определяет, что документом является
"...зафиксированная на материальном
носителе информация, с реквизитами,
позволяющими ее идентифицировать". В случае
с бездокументарными ценными бумагами
материальный носитель - документ
отсутствует. Запись в памяти ЭВМ или в
специальном реестре объектом
материального мира, конечно, не является,
кроме того, бездокументарная ценная бумага
не имеет реквизитов, позволяющих отличить
ее от других бездокументарных ценных бумаг
одного выпуска (серия, номер).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. N 8. С.
609.
Таким образом, обозначение указанной
формы фиксации прав в статье 149 ГК РФ как
ценной бумаги носит условный характер и,
конечно же, бездокументарная ценная бумага
не является ценной бумагой в традиционном
понимании.
В отечественной литературе
отмечается, что формулировка статьи 149
неудачна, так как противоречит статье 142 ГК
РФ и вообще не может применяться в
отношении прав, которые фиксируются в
бездокументарной форме <*>. Однако
представляется, что данные мнения не
учитывают, что наилучшей правовой
регламентацией является та, которая "...в
наибольшей степени соответствует
экономической природе регулируемых
отношений" <**>. Поэтому, исходя из
потребностей развивающегося гражданского
оборота, законодатель довольно часто
прибегает к помощи определений, носящих
характер фикции.
--------------------------------
<*> См. например: Крашенинников Е.
Обращение бумаг на предъявителя. //
Хозяйство и право. 1994. N 10. С. 22 - 23; Ломакин Д.В.
Акционерное правоотношение. - М., 1997. С. 59.
<**> Суханов Е.А. Лекции о праве
собственности. - М., 1991. С. 14.
Для примера
приведем статью 244 ГК РФ, определяющую, что
при общей долевой собственности каждому из
собственников принадлежит заранее
определенная доля в праве собственности. На
самом деле, этих долей реально не
существует, они являются лишь фикцией, но
введение такого понятия необходимо для
удобства регулирования отношений,
складывающихся между несколькими лицами,
имеющими в собственности одно и то же
имущество, которое не может быть разделено
без изменения его назначения либо в силу
закона. Такая практика уходит своими
корнями еще в римское право, где, например,
для защиты нового, не предусмотренного в
законе отношения, судьей допускалось
наличие фактов, которых в действительности
не существовало. С помощью такой фикции
новое отношение подводилось под
существующие нормы закона и получало
защиту <*>. Таким образом, назвав права,
обычно удостоверенные ценной бумагой -
документом, бездокументарными ценными
бумагами, законодатель, во-первых, указал,
что данные права являются не особой,
отдельной разновидностью
обязательственных прав, а являются теми же
правами, которыми обладают и владельцы
документарных ценных бумаг с разницей в
форме фиксации этих прав, и, во-вторых
употребление указанной формулировки
удобно с точки зрения юридической техники в
целях соблюдения единообразия
терминологии.
--------------------------------
<*> Новицкий И.Б. Римское право. - М., 1997. С.
43.
Вывод о том, что бездокументарная
ценная бумага не является документом,
подтверждается и статьей 149 ГК РФ, которая
не случайно содержит оговорку: к
бездокументарным ценным бумагам
"...применяются правила, установленные для
ценных бумаг, если иное не вытекает из
особенностей фиксации". То есть ГК РФ только
приравнивает бездокументарные и
документарные ценные бумаги (причем не во
всех случаях), но не ставит между ними знака
тождества.
В связи с указанными
отличиями бездокументарных ценных бумаг
закономерно возникает вопрос:
какие же
правила, установленные для документарных
ценных бумаг, не применяются к
бездокументарным ценным бумагам, исходя из
особенностей формы фиксации прав?
Обратившись к статье 128 ГК РФ, мы видим, что
этой статьей ценные бумаги отнесены к
вещам, но применимы ли правила,
установленные для вещей, к
бездокументарным ценным бумагам? Отнесение
традиционных ценных бумаг к вещам возможно
потому, что, во-первых, ценная бумага как
документ имеет овеществленную форму,
во-вторых, право на бумагу неразрывно
связано с правом из бумаги и не может быть
осуществлено без обладания документом,
удостоверяющим это право. Таким образом,
владелец акции может истребовать ее у
всякого неправомочного приобретателя (ст.
302 ГК РФ), ценная бумага может быть объектом
купли - продажи, мены и других сделок,
связанных с отчуждением вещей. Право же,
удостоверенное акцией, носит
обязательственный характер: акционер -
субъект этого права имеет определенные
права требования в отношении акционерного
общества - эмитента акций. Таким образом,
обладатель документарной ценной бумаги
является субъектом права собственности на
документ и субъектом обязательственного
правоотношения между ним и акционерным
обществом.
При бездокументарной форме
выпуска акций вещным правом акционер не
обладает, поскольку отсутствует объект
материального мира - документ, и акционер
выступает лишь кредитором в обязательстве,
другой стороной которого является
акционерное общество. Поскольку
бездокументарная ценная бумага не является
вещью, то и применение к бездокументарным
ценным бумагам правил, регулирующих вещные
отношения, невозможно, в противном случае
это бы противоречило, в частности,
классическому определению права
собственности как совокупности прав
владения, пользования и распоряжения
имуществом.
Еще Д.И. Мейер отмечал по
вопросу отнесения обязательственных прав к
вещам, что "если под вещами отвлеченными
понимать права, то приходится понимать или
права на вещи, или права на чужие действия;
но так как имущество составляет объект
права, то, значит, и право на вещь или право
на чужое действие, составляющее
отвлеченное имущество, есть только объект
другого права - и получится право на право
на вещь, право на право на чужое действие... И
таким образом можно продолжать исчисление
прав до бесконечности, так что лицо, у
которого одно только имущественное право,
окажется субъектом множества прав" <*>.
--------------------------------
<*> Мейер Д.И.
Русское гражданское право. Ч. 1. - М., 1997. С.
140.
В литературе справедливо указывается,
что в современных условиях признание
объектом правоотношений собственности
