Посредничество во внешней торговле
праве в сфере агентства все понятия
настолько переплелись, что зачастую трудно
определить, как должны именоваться стороны
в агентском соглашении и каков их правовой
статус. К тому же коммерческая практика
инофирм настолько разнообразна, что многие
понятия не всегда совпадают с
предписаниями национального права,
применимого к договору.
Более
последовательно и четко в вопросе
определения понятия агентского договора
пошло гражданское законодательство России.
Впервые в часть вторую ГК РФ включена глава
52 "Агентирование" (по нашему мнению, это
крайне неудачный термин - перевод с
английского "Agency". Следовало бы назвать
главу 52 "Агентство", что соответствовало бы
английской терминологии. Термин же
"Агентирование" используется в морской
терминологии и означает "агентирование
судов", т.е. обслуживание судов в портах,
осуществляемое морским агентом, и
обозначается по-английски словами: Ships" agency
servise).
Согласно статье 1005 ГК РФ "по
агентскому договору одна сторона (агент)
обязуется за вознаграждение совершать по
поручению другой стороны (принципала)
юридические и иные действия от своего
имени, но за счет принципала, либо от имени и
за счет принципала.
По сделке,
совершенной агентом с третьим лицом от
своего имени и за счет принципала,
приобретает права и становится обязанным
агент, хотя бы принципал и был назван в
сделке или вступил с третьим лицом в
непосредственные отношения по исполнению
сделки. По сделке, совершенной агентом с
третьим лицом от имени и за счет принципала,
права и обязанности возникают
непосредственно у принципала". "Законом
могут быть предусмотрены особенности
отдельных видов агентского договора". Таким
образом, в зависимости от условий договора
агент может действовать как "Поверенный"
своего "Доверителя" на принципах договора
поручения или как "Комиссионер" в интересах
"Комитента" на принципах договора комиссии",
хотя сам агентский договор может иметь свою
специфику и в этом случае следует
руководствоваться нормами, регулирующими
непосредственно агентский договор.
Агентство может носить исключительный
(эксклюзивный) монопольный характер.
Термины здесь могут встречаться самые
разнообразные (Exclusive, Sole, Monopoly agency).
Вот
как К. Шмиттгофф характеризует сущность
исключительного агента. Он отмечает, что в
агентском соглашении может быть
предусмотрено, что независимый агент
обладает единоначальными или
исключительными либо единоначальными и
исключительными правами на конкретной
территории. В данном случае
представительство носит территориальный, а
не личный характер. Агенту обычно
выплачиваются комиссионные за все продажи
с его территории, независимо от того,
организованы ли они благодаря его личным
усилиям или усилиям других лиц, и он
систематически обеспечивает на своей
территории сбыт товаров принципала с
помощью своих субагентов, рекламы и другими
средствами. Агентские соглашения в
отношении исключительности торговых прав
аналогичны соглашениям по сбыту, однако
существенная разница между агентом,
заключившим договор от имени принципала, и
агентом по сбыту, который делает это от
собственного имени, остается. В агентском
договоре должно быть четко выражено, что
агент продает товары от имени
принципала.
При заключении агентского
договора на исключительной основе
предпринимателям нужно иметь в виду
антимонопольное законодательство
соответствующих стран. Что касается,
например, антимонопольного
законодательства ЕС, то исключительное
агентское соглашение как таковое не
запрещено статьей 85 (1) Договора о ЕС, но
может противоречить ему, если содержит
пункты, целью которых является нарушение
конкуренции на общем рынке. Из общего
запрета статьи 85 (1) имеются изъятия. Как
отметила Комиссия ЕС, эти изъятия относятся
только к зависимым агентам, которые не
принимают на себя никакого финансового
риска и рассматриваются как
вспомогательный орган, являющийся
составной частью бизнеса принципала.
Поэтому при формулировании условий об
исключительном агентском договоре нужно не
допускать таких положений, которые могли бы
рассматриваться как нарушающие свободу
конкуренции.
Среди международных
документов, касающихся агентских
соглашений, нужно отметить "Руководство
Международной торговой палаты по
составлению торговых агентских соглашений
между сторонами, находящимися в разных
странах (в редакции 1983 года), - Публикация
МТП N 410" <*>.
--------------------------------
<*> Внешнеэкономическая деятельность:
международное частное право и российское
законодательство. - М.: Манускрипт, 1997. С.
163.
Это Руководство касается основного
вида агентских соглашений, т.е. когда Агент
осуществляет свою деятельность "от имени и
за счет Принципала". Это наиболее
распространенный вид агентских
соглашений.
Руководство носит
факультативный, т.е. рекомендательный
характер, и российские предприниматели
могут его использовать при проведении
переговоров с инофирмами и подготовке
текста агентского соглашения.
Согласно
этому документу Руководство затрагивает
взаимоотношения между принципалом и
торговыми агентами - юридическими и
физическими лицами - и касается агентских
услуг по продаже товаров. В Руководстве
обращается внимание на различные
терминологии, используемые при заключении
агентских соглашений. Вот что говорится в
нем по этому вопросу: "Термин "принципал"
соответствует французскому термину
"комитент" или "доверитель", итальянскому
"уполномоченный" или "доверитель". Кроме
того, термин "агент" на английском языке
включает гораздо более широкий диапазон
ситуаций, чем "агент" на французском языке,
"агент" на итальянском и "торговый
представитель" или "представитель" на
немецком. Термин "представитель" часто
используют во Франции и Бельгии. Под ним
понимают агентов, которые получают
заработную плату.
В Италии
"представитель" означает агента, который
имеет право представлять, однако на
практике этот термин обычно используется
применительно к агентам, которые не
уполномочены заключать соглашения от имени
и за счет принципала. Применяемая сторонами
терминология не является непременной и не
будет являться обязательной для судов или
арбитров, призванных квалифицировать
соглашение".
Среди рекомендаций
сторонам при выработке текста соглашения
содержится рекомендация о применимом
праве, что очень важно для регулирования
прав и обязанностей агента и принципала. В
Рекомендациях предусмотрено, что право
разных стран в отношении юридического
положения торговых агентов расходится в
значительной степени и во многих случаях
содержит тщательно детализированные нормы,
регулирующие отношения между принципалом и
таким агентом. Поэтому необходимо
проверить, чтобы в агентском соглашении не
содержалось ничего, что оказалось бы
несовместимым с императивными нормами
права той страны, в которой такое
соглашение или часть его должно
исполняться.
Для того чтобы
представить, какие функции обычно
выполняют агент и принципал по агентскому
соглашению, приведем примерный перечень
агентских услуг на основе агентского
соглашения с исключительными правами
агента между российской и американской
фирмами.
Агент обязуется по поручению
принципала оказывать ему следующие
коммерческие услуги:
- подыскивать
покупателей и продавцов товаров по
согласованной номенклатуре товаров;
-
вести с продавцами и покупателями таких
товаров переговоры об условиях
контрактов;
- подготавливать и
заключать от имени, по поручению и за счет
принципала контракты купли - продажи;
-
оказывать принципалу помощь в выполнении
контрактов;
- инкассировать в банке чеки
и переводить деньги принципалу;
-
содействовать в участии принципала в
выставках и ярмарках;
- информировать
принципала о конъюнктуре товарных
рынков;
- содействовать в
урегулировании претензий по контрактам;
- информировать принципала о
внешнеторговом законодательстве США и
некоторые другие.
За оказанные услуги
принципал уплачивает агенту агентскую
комиссию в размере по согласованной шкале в
зависимости от суммы заключенного
контракта.
Принципал обязуется:
-
выплачивать агенту комиссию в
согласованном размере и сроки;
-
информировать агента о товарах,
планируемых для продажи;
- извещать
агента о всех контрактах, заключенных им с
фирмами США.
Указанный перечень
взаимных обязательств не является
исчерпывающим.
Брокер
Его деятельность
схожа с: деятельностью агента, так как
брокер выступает перед третьими лицами "от
имени и за счет представляемого".
Посредники именуются брокерами обычно в
англо - американском праве, а также в России,
маклерами - в германском праве и куртье - во
французском праве. Обычно брокеры сами не
подписывают сделки, а лишь готовят их,
"сводя", например, продавца и покупателя,
хотя имеются и изъятия из этого общего
принципа. Например, английские лесные
брокеры сами подписывают сделки и это
осуществляется в силу английского
законодательства.
Термин "брокер"
используется и в российском праве. Брокеры
осуществляют свою деятельность в самых
разнообразных сферах. Среди них: брокеры по
ценным бумагам (биржевые брокеры),
таможенные брокеры, страховые брокеры,
брокеры по недвижимости, фрахтовые брокеры
и другие. В российском праве деятельность
брокеров в некоторых сферах
регламентирована рядом постановлений
Правительства и других органов. Так,
например, Постановлением Федеральной
комиссии по рынку ценных бумаг от 19
сентября 1997 года N 26 утверждено "Положение о
порядке лицензирования различных видов
профессиональной деятельности на рынке
ценных бумаг Российской Федерации". В
пункте 2.4 Положения определено, что под
брокерскими операциями с физическими
лицами понимаются сделки, совершаемые
брокером с физическими лицами, при которых
брокер действует от имени и за счет
физического лица или от своего имени и за
счет физического лица в случае, если для
исполнения обязательств по указанным
сделкам в соответствии с законодательством
Российской Федерации брокером
привлекаются денежные средства физических
лиц. Примерно тот же статус брокера
определен в "Положении о таможенном
брокере", утвержденном Постановлением
Правительства Российской Федерации от 17
июля 1996 года N 873. В пункте 2 установлено, что
деятельность таможенного брокера
(коммерческой организации - юридического
лица) заключается в совершении от
собственного имени операций по таможенному
оформлению товаров и транспортных средств
и выполнении других посреднических функций
в области таможенного дела за счет и по
поручению представляемого лица.
Фактор
(Factor)
Этот посредник именуется в
международной коммерческой практике
по-разному: фактор, агент и комиссионер. По
нашему мнению, более правильный
юридический статус фактора - это
комиссионер, поскольку свою
предпринимательскую деятельность он
осуществляет "от своего имени, но за счет
представляемого". Функции, которые
выполняет фактор, весьма многообразны. В
российском гражданском праве
факторинговые операции регулируются в
Гражданском кодексе Российской Федерации -
глава 43 "Финансирование по уступке
денежного требования" (ст. 824 - 833). В статье 824
фактор назван "финансовым агентом".
Согласно этой статье по договору
финансирования под уступку денежного
требования одна сторона (финансовый агент)
передает или обязуется передать другой
стороне (клиенту) денежные средства в счет
денежного требования клиента (кредитора) к
третьему лицу (должнику), вытекающего из
предоставления клиентом товаров,
выполнения им работ или оказания услуг
третьему лицу, а клиент уступает или
обязуется уступить финансовому агенту это
денежное требование. Финансовым агентом
могут выступать банки и иные кредитные
организации, а также другие коммерческие
организации, имеющие лицензию на
осуществление такой деятельности.
Финансовый факторинг регулируется также
международным договором - "Конвенцией
УНИДРУА о международном факторинге",
подписанной в Оттаве 28 мая 1988 года. Россия
пока к этой Конвенции не присоединилась,
хотя Советский Союз участвовал в ее
разработке. Принципы Конвенции и нормы
Гражданского кодекса Российской Федерации
о факторинге во многом совпадают.
Выше
речь шла о финансовом представительстве
(факторинге), однако на международном рынке
факторы выполняют и многие иные
представительские функции. Вот что об этом
говорится в указанной выше работе И.Н.
Герчиковой: факторы - это торговые
посредники, выполняющие широкий круг
посреднических обязанностей от имени
экспортера. Они не только осуществляют
экспорт продукций своего принципала, но и
финансируют экспортные операции
(предоставление делькредере, оплата аванса
производителю, выдача кредитов
покупателям), производят страхование
экспортных кредитов, инкассацию платежей в
стране сбыта, а также содействуют подбору
заграничных агентов, принимают товары в
портах назначения. Наибольшее
распространение их деятельность получила в
торговле текстилем, кожей, лесом. Фактор -
это активный посредник по продвижению
товаров на экспорт.
КОММЕРЧЕСКОЕ
ПОСРЕДНИЧЕСТВО
Дилеры (dealer)
Крупные
продуценты товаров сами не осуществляют
сбыт своих товаров, а создают в своей стране
и в стране экспорта так называемые
"дилерско - дистрибьюторскую сеть",
привлекая для этого посредническое звено,
заключая с его участниками договоры.
Дилер - это коммерческий посредник,
занимающийся перепродажей товаров
продуцента "от своего имени и за свой счет".
Дилер - это самостоятельная сторона в
сделке, и третьи лица вступают в
юридические отношения только с ним, а не с
продуцентом товаров, которые он
реализует.
Дилеров зачастую называют
перекупщиками. Их деятельность очень
распространена и формы этой деятельности
самые разнообразные. На международном
коммерческом рынке могут действовать так
называемые "официальные дилеры" какого-либо
продуцента товаров на основе соглашения с
ним. Таким соглашением дилеру
предоставляется право именовать себя на
рынке как "официальный дилер" такой-то
фирмы, но при этом дилер действует
юридически от своего имени, за свой счет и
риск. Например, "Официальный дилер Ксерокса"
(Authorized Xerox dealer) или "Дилер компании Форд" (Ford
Motor Co. dealer).
Использование в этих случаях
имени фирмы - продуцента представляет собой
"франшизу", т.е. льготу, которую продуцент
предоставляет дилеру на основе
"франшизного соглашения".
Очень часто в
международной коммерческой практике
официальным дилерам предоставляются и
исключительные права, т.е. права на продажу
товаров только данному дилеру и на
определенной территории и на определенный
срок, например, "Исключительный дилер
Ксерокса" (Excluzive Xerox dealer). Нужно иметь в виду
при этом, что такое исключительное
дилерство не должно подпадать под
антимонопольное законодательство, которое
действует во многих странах: в России, США,
Европейском союзе. Обычно это
законодательство "закрывает глаза" на такое
дилерство, если оно не монополизирует
большой объем операций и не нарушает свобод
конкуренции. Дилеры функционируют не
только при продаже товаров, но активно
выступают
