Посредничество во внешней торговле
ПРАВО И ПРАКТИКА
А.П. БЕЛОВ
Белов
Анатолий Павлович
Специалист по
вопросам внешнеэкономической
деятельности. Заслуженный юрист РСФСР.
Родился в 1927 г. в Москве. В 1950 г. окончил
Московский институт внешней торговли. За
время трудовой деятельности работал в
системе Министерства внешней торговли СССР
- в Центральном аппарате, а также во
внешнеторговых объединениях (1950 - 1982 гг.).
Работал за рубежом: 1951 - 1954 гг. - в Румынии, 1965
- 1969 гг. и 1982 - 1987 гг. - в Нью - Йорке. 1987 - 1992 гг. -
начальник Управления правового
обеспечения внешнеэкономических связей
Министерства юстиции СССР. В настоящее
время преподает в вузах курс правового
регулирования внешнеэкономической
деятельности. Является арбитром
Коммерческого арбитража при Московской
Торгово - промышленной палате.
Автор
множества научных работ, опубликованных в
различных научных журналах России и за
рубежом.
"Посредничество" - важнейший вид
предпринимательской деятельности.
Посредник стоит между продуцентом товара и
оптовым покупателем, между оптовым
продавцом и потребителем товара.
Посредничество касается не только
реализации товаров, но и оказания услуг.
На долю торговых посредников приходится от
половины до двух третей товаров,
участвующих в международном товарообороте.
Торговые посредники все еще сравнительно
широко используются во внешней торговле
США, Англии, Нидерландов, Скандинавских
стран, Японии. В Швеции, Англии, например,
через них осуществляется около 50%
внешнеторгового оборота. Использование
торговых посредников создает для
зарубежных фирм определенные преимущества,
что и обусловливает их важную роль в
международной торговой практике <*>.
--------------------------------
<*> Герчикова И.Н.
Международное коммерческое дело. // ЮНИТИ.
1996. С. 208 - 209.
Привлечение посредников
выгодно как для продуцентов товара, так и
самим посредникам, хотя продуцентам
приходится за посреднические услуги
платить значительные суммы или лишаться
части своей прибыли. Несмотря на это,
посредничество в целом дает большие
преимущества, а во многих случаях без
посредников просто не обойтись.
Субъектами посредничества являются
юридические и физические лица. Они
осуществляют свою деятельность в той
организационно - правовой форме, в какой они
учреждены. Это общества и товарищества,
иные организации и их объединения, а также
индивидуальные предприниматели, созданные
согласно законам соответствующего
государства. Эти субъекты
предпринимательской деятельности могут
выполнять самые разнообразные и конкретные
виды посредничества, например стать
профессионалом на рынке недвижимости
(риэлтером), рекламы, или быть "брокерской
фирмой" или специализироваться на
фрахтовом рынке и т.п. Ведь виды
посреднической деятельности - самые
разнообразные. Среди них: купля - продажа
товаров, транспорт, финансовое
представительство, страхование, таможенные
услуги, реклама, биржевые операции на
товарных и фондовых биржах и прочее.
Все
эти операции регулируются в России и в
иностранных государствах нормами
гражданского и торгового права: например, в
России - Гражданским кодексом Российской
Федерации и иными законами и нормативными
актами; во Франции - Гражданским и Торговым
кодексами; в Германии - Германским торговым
уложением; в США и Англии - нормами "Общего
права". Кроме того, эти операции
регулируются и иными законами и
нормативными актами, а также
международными договорами и иными
документами, носящими факультативный
характер.
ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПОСРЕДНИЧЕСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
С правовой точки зрения
посредничество можно разделить на две
основные группы.
Юридическое
посредничество - деятельность посредника
"от имени и за счет другого лица" (поручение)
или "от собственного имени, но за счет
другого лица" (комиссионные отношения).
Юридические посредники, в зависимости от
условий договора, могут совершать
юридические действия (например, подписание
контракта) или их деятельность
ограничивается только выполнением
определенных фактических действий, или они
могут выполнять и то и другое. Такими
юридическими посредниками являются,
например, торговые представители, агенты,
брокеры, комиссионеры, консигнаторы,
факторы, франчайзи и ряд других.
Фактическое (коммерческое) посредничество -
деятельность, которую посредник
осуществляет "от своего имени и за свой
счет".
Такими посредниками являются,
например, дилеры, дистрибьюторы, покупатели
или продавцы товара, которым предоставлено
"исключительное право продажи (покупки)
товара". Теперь более подробно расскажем о
конкретных видах посреднических
операций.
ЮРИДИЧЕСКОЕ ПОСРЕДНИЧЕСТВО
(ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО)
Торговый
представитель
Деятельность этого
посредника и ее регулирование характерны
для стран романо - германской системы права
и права России. Торговый представитель
осуществляет свою деятельность на основе
договора поручения и действует от имени и
за счет представляемого, совершая
различные юридические акты, определенные
договором: заключение сделок,
осуществление и прием платежей,
предъявление претензий, представительство
в различных органах, в том числе и в судах, и
в арбитраже, и иные юридические действия с
третьими лицами, а также фактические
действия для своего доверителя:
организация встреч, прием его
представителей и т.п.
Торговому
представителю может быть выдана
представляемым доверенность для
определения объема его полномочий перед
третьими лицами. Нужно иметь в виду, что
согласно различным системам права торговые
представители именуются по-разному.
Например, они называются торговыми или
коммерческими агентами - по праву Франции,
Италии, Голландии; торговыми
представителями - по праву Германии и
Японии. Их функции сводятся к заключению от
имени и за счет представляемого договоров
купли - продажи товаров, сделок с
недвижимостью, транспортно -
экспедиторских операций, агентированию
(обслуживанию) морских судов, а также сделок
в сфере передачи промышленной
собственности, рекламы, страхования и
прочее. Торговый представитель в своей
деятельности руководствуется законом и
условиями договора.
В России
распространена, например, система
постоянных представительств иностранных
фирм, которые аккредитуются в
установленном законом порядке и
осуществляют свою деятельность на основе
положения, утверждаемого материнской
фирмой.
Юридическая сущность
деятельности торгового представителя
состоит в том, что совершая юридические
действия от имени и за счет
представляемого, все права и обязательства
по заключенной торговым представителем
сделке возникают только и непосредственно
для представляемого. Он связывает, таким
образом, представляемого с третьим лицом, и
это лицо не имеет никаких прав по отношению
к торговому представителю, и
наоборот.
Комиссионер
В отличие от
торгового представителя комиссионер
осуществляет свою деятельность "от своего
имени, но за счет представляемого
(комитента)". Определение понятия договора
комиссии дано, например, в статье 990 ГК РФ.
Согласно этой статье "по договору комиссии
одна сторона (комиссионер) обязуется по
поручению другой стороны (комитента) за
вознаграждение совершить одну или
несколько сделок от своего имени, но за счет
комитента. По сделке, совершенной
комиссионером с третьим лицом, приобретает
права и становится обязанным комиссионер,
хотя бы комитент и был назван в сделке или
вступил с третьим лицом в непосредственные
отношения по исполнению сделки".
Сходное определение понятия комиссионера
дается в § 383 Германского торгового
уложения от 10 мая 1897 года (с последующими
изменениями). В нем установлено, что
"комиссионером является тот, кто в порядке
промысла принимает на себя покупку или
продажу от своего имени товаров или ценных
бумаг за счет другого (комитента)".
В
англо - американском праве нет понятия
комиссионного договора в том виде, в каком
он регулируется в континентальном праве.
Данное право регламентирует "агентский
договор", имеющий свою специфику. Это более
широкое понятие, чем договор поручения или
договор комиссии. Однако термин
"комиссионер" иногда толкуется в
Великобритании как "комиссионный агент" или
"комиссионный торговец" <*>. Что касается
права континентальных стран, то
взаимоотношения комитента с комиссионером
регулируются договором комиссии. Комитент
передает для продажи свои товары
комиссионеру, оставаясь их собственником
до их продажи комиссионером. Комиссионер не
является собственником этих товаров.
Комиссионер является посредником по
отношению к комитенту, а для третьих лиц, с
которыми он заключил сделку от своего
имени, является стороной договора купли -
продажи. За свою работу посредника
комиссионер получает от комитента
комиссионное вознаграждение, размер
которого и порядок оплаты регулируются
договором.
--------------------------------
<*>
Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика
международной торговли. - М.: Юридическая
литература, 1993. С. 151.
Если комиссионер
принимает на себя обязательство
гарантировать комитенту платеж третьими
лицами за проданный им товар на случай их
неплатежеспособности, то такое
поручительство комиссионера называется
"делькредере" (del credere). Его сущность
определятся законами. Так, например, в
Германском торговом уложении в § 394
предусмотрено, что "Комиссионер поручается
за выполнение обязательства третьего лица,
с которым он за счет комитента заключил
сделку, если это принято им на себя или
является торговым обычаем в месте, где
находится его отделение. Комиссионер,
поручившийся за третье лицо,
непосредственно отвечает перед комитентом
за исполнение в момент наступления срока
исполнения постольку, поскольку исполнения
можно требовать по условиям договора. Он
может требовать особого вознаграждения
(комиссионные
делькредере)".
Консигнатор
Этот
посредник осуществляет свою
предпринимательскую деятельность на
основе так называемого "консигнационного
договора", соглашения или контракта (consignment
agreement). Этот вид договора не регулируется
специально законодательством, а в правовом
смысле представляет собой разновидность
договора комиссии, и к нему применяются
нормы договора комиссии.
Консигнационный договор - это результат
международной коммерческой практики.
Сущность его состоит в том, что консигнатор
(consignee) реализует от своего имени, но за счет
консигнанта (consignor) переданные ему в
соответствии с договором товары с
консигнационного склада (consignment warehouse) в
стране импорта в определенный срок и за
вознаграждение.
Консигнационные склады
именуются еще, например в США, как "бондовые
склады" (bonded warehouse). В России - это таможенные
склады. На них можно не только хранить
товары до реализации, но также и выполнять
многие операции с ними: упаковка,
переупаковка, розлив, обработка,
переработка, маркировка и прочее.
Консигнационные или бондовые склады
сдаются обычно таможней в аренду
консигнатору под его гарантию о платежах за
пользование складом и об оплате импортных
пошлин. Такие гарантии (банковские или иные)
именуются в США бондами (bonds).
Указанные
склады находятся обычно в портах и вне
таможенной территории страны ввоза товара.
Импортные пошлины оплачиваются
консигнатором при вывозе товара на
таможенную территорию страны ввоза, когда
товар продан консигнатором покупателю.
Нужно отметить, что в международной
коммерческой практике, в том числе в
практике российских предпринимателей, этот
вид посреднической деятельности широко
применяется. Удобство консигнации состоит
в том, что она "приближает" товар к
потребителю (импортеру) и консигнатор может
очень быстро отгрузить товар со
склада.
Агент
Агентские соглашения (Agency
Agreements) очень широко распространены в
международном товарообороте как один из
видов посредничества на иностранных
рынках. Агентские соглашения и их правовая
регламентация - это продукт англо -
американского права. Однако их значение в
коммерции стало настолько велико, что этот
правовой институт проник и в
континентальное право и в право России, где
приобрел правовую регламентацию законом,
иными нормами и международными
документами.
Правовое регулирование
агентских соглашений в иностранных
государствах и в России, хотя и имеет общие
черты, тем не менее деятельность агентов в
каждой стране обладает своей спецификой.
Общим для деятельности агента является то,
что он как посредник действует в интересах
своего принципала, в зависимости от условий
соглашения, выступая в двух ипостасях - от
имени принципала или от своего
собственного имени. В этих случаях права и
обязательства сторон близки к договорам
поручения и комиссии, хотя и имеются
некоторые различия.
Вот какое понятие
"профессионального агента" в праве
торгового оборота США дает известный
американский цивилист Г. Ласк.
"Профессиональный агент - это лицо,
занимающееся самостоятельной
деятельностью, но его деятельность
заключается в том, чтобы выступать в
качестве агента других лиц. Адвокаты,
брокеры, комиссионеры и аукционисты
подпадают под эту категорию.
Профессиональный агент действует в
качестве агента многих различных
принципалов. Он организует свою
деятельность таким образом, что принципал
осуществляет над ними контроль только в
отношении того конкретного дела, которое он
ведет для данного принципала, но его
фактические действия под контролем
принципала не находятся. Торговые агенты
состоят под контролем принципала как в
отношении дела, которое они ведут, так и в
отношении фактических действий,
осуществляемых ими при ведении этого дела.
Общие нормы права, применяемые в отношении
принципала и агента, применяются также и к
отношениям между принципалом и
профессиональным агентом." <*>.
--------------------------------
<*> Ласк Г.
Гражданское право США. - М.: Иностранная
литература, 1961. С. 277.
Унификация
национальных правовых систем, проводимая
по инициативе различных международных
организаций, затронула и сферу агентских
соглашений. Так, Совет ЕЭС, основываясь на
договоре, учредившим это Сообщество, принял
"Директиву (86/653 ЕЭС) Совета ЕЭС от 18 декабря
1986 года о координации законодательства
государств - членов ЕЭС по вопросу о
независимых торговых агентах" <*>.
--------------------------------
<*> Рябиков С.Ю.
Агентские соглашения во
внешнеэкономических связях. - М.:
Совинтерюр, 1992.
Согласно Директиве
государства - члены ЕЭС были обязаны
принять на основе ее положений
соответствующие национальные
законодательства до 1 января 1990 года (Англия
- до 1 января 1994 г. в связи со спецификой
регулирования деятельности агентов в этой
стране).
Согласно Директиве (ст. 1)
"торговым агентом является лицо, на которое
в качестве независимого посредника
возлагается постоянная обязанность либо
проводить переговоры по купле - продаже
товаров для другого лица, именуемого
"комитентом", либо проводить переговоры и
заключать сделки от имени и за счет
комитента". Как видно, терминология здесь
иная. Это говорит о том, что в международном
частном
