Обращение взыскания на ценные бумаги
В. ЯРКОВ, И. РЕДЬКИН
--------------------------------
<*> В статье не учтено принятое
Правительством РФ 12 августа 1998 г.
Постановление N 934 "Об утверждении Порядка
наложения ареста на ценные бумаги".
И.
Редькин, эксперт Федеральной комиссии по
рынку ценных бумаг, кандидат юридических
наук.
В. Ярков, профессор Уральской
государственной юридической академии,
доктор юридических наук.
Порядок
исполнения судебных решений об обращении
взыскания на ценные бумаги в
исполнительном производстве специально не
выделен. Поэтому в подобных случаях нужно
руководствоваться нормами этого
производства и материального права.
Ценные бумаги относятся к движимому
имуществу, и соответственно на них
распространяются правила обращения
взыскания на данный вид имущества.
Согласно п. 1 ст. 46 Федерального закона от 21
июля 1997 г. "Об исполнительном производстве"
(СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3591) обращение взыскания на
имущество должника состоит из его ареста
(описи), изъятия и принудительной
реализации.
Арест (опись) ценных бумаг.
Согласно п. 8 ст. 51 Федерального закона "Об
исполнительном производстве" арест на
ценные бумаги налагается в порядке,
определяемом Правительством Российской
Федерации. Пока он не разработан, в связи с
чем следует исходить из норм
законодательства о ценных бумагах и об
исполнительном производстве.
Наложение
ареста на ценные бумаги необходимо в силу
того, что сделки с ними совершаются и
оформляются достаточно быстро (в простой
письменной форме) и должник может их спешно
реализовать, во избежание взыскания.
Поэтому целесообразно налагать арест на
ценные бумаги еще в стадии судебного
разбирательства, до вынесения судебного
решения. С этой целью нужно обратиться к
суду, а в исполнительном производстве - к
судебному приставу - исполнителю с
соответствующим заявлением.
Наложение
ареста является сложным действием. Это
связано в первую очередь с многообразием
видов ценных бумаг и наличием различных
способов фиксации прав на них.
Существуют особенности наложения ареста на
ценные бумаги в зависимости от их класса
(именная, ордерная, на предъявителя).
Следовательно, необходимо прежде всего
установить, на основании каких
правоустанавливающих документов ценные
бумаги принадлежат должнику.
Для
подтверждения прав на предъявительские
ценные бумаги, как правило, достаточно их
предъявления либо установления судебным
приставом - исполнителем факта нахождения
данных бумаг в составе имущества должника.
В этом случае нет необходимости требовать
от должника представления дополнительных
правоустанавливающих документов
(договоров купли - продажи, дарения, мены и
т.д.).
При аресте и обращении взыскания
на ордерные ценные бумаги (например, на
вексель) следует установить права должника
как законного векселедержателя, проверив
наличие на векселе (либо на специальном
листе - аллонже) непрерывного ряда
индоссаментов, последствий из которых
должен быть совершен на имя должника.
Наиболее сложным является порядок
наложения ареста на именные ценные бумаги в
связи с наличием разнообразных способов
фиксации прав владельцев такого рода
ценных бумаг.
В соответствии с главой 7
ГК РФ именные ценные бумаги могут быть
выпущены в обращение как в документарной,
так и в бездокументарной формах. В
последнем случае фиксация закрепляемых
ценной бумагой прав осуществляется,
согласно ст. 149 ГК РФ, при помощи средств
электронно - вычислительной техники и
т.п.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г.
"О рынке ценных бумаг" относит фиксацию прав
владельцев именных ценных бумаг к видам
профессиональной деятельности на этом
рынке, осуществление которой требует
наличия лицензии Федеральной комиссии по
рынку ценных бумаг (ФКЦБ) России. В
соответствии со ст. 44 Федерального закона
от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах"
реестродержателем может выступать и сам
эмитент. В случае если численность
владельцев акций превышает 500, вести реестр
должен независимый регистратор, в качестве
которого выступает специализированная
организация.
Выявление
реестродержателя необходимо для
своевременного обращения к нему с
требованием о блокировании операций по
лицевому счету зарегистрированного лица,
являющегося должником.
Согласно п. 7.5
Положения о порядке ведения реестра
владельцев именных ценных бумаг,
утвержденного Постановлением ФКЦБ России
от 2 октября 1997 г. N 27, блокирование операций
по лицевому счету зарегистрированного лица
осуществляется для предотвращения
передачи ценных бумаг. В ходе
исполнительного производства эта операция
производится регистратором на основании
определения или решения суда. Без
блокирования операций по лицевому счету
арест на именные ценные бумаги фактически
не будет наложен, так как у должника
останется возможность совершать с акциями
любые действия, в том числе и распоряжаться
ими.
Судебный пристав - исполнитель
обязан также установить наличие у должника
документов, подтверждающих права на ценные
бумаги (выписка из реестра акционеров,
сертификат ценной бумаги и т.д.). При этом
следует иметь в виду, что сертификат ценных
бумаг является документом, удостоверяющим
совокупность прав на указанное в
сертификате количество ценных бумаг.
Поэтому арест должен налагаться на сами
ценные бумаги, а не на их сертификат.
Учет прав на ценные бумаги может вестись и
номинальным держателем, т.е. лицом,
зарегистрированным в этом качестве в
реестре или у депозитария. В качестве
номинального держателя выступают только
профессиональные участники рынка ценных
бумаг.
В соответствии с п. 2.3 Положения о
депозитарной деятельности в Российской
Федерации, утвержденного Постановлением
ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36, перевод
ценных бумаг из системы ведения реестра в
депозитарий влечет изменение способа
удостоверения прав на ценные бумаги:
удостоверение прав с помощью записи на
лицевом счете в системе ведения реестра (а
также сертификата в случае наличия
такового) заменяется на удостоверение прав
с помощью записи на счете депо, открытом в
депозитарии. Поэтому для наложения ареста
на ценные бумаги, хранящиеся и учитываемые
номинальным держателем (депозитарием, в том
числе брокером, имеющим лицензию на
осуществление депозитарной деятельности),
необходимо обеспечить блокирование
операций по счету депо. Порядок такого
блокирования специально не
регламентируется Положением о
депозитарной деятельности. Полагаем, что он
должен быть аналогичным порядку
блокирования операций по лицевым счетам в
реестре.
Возникает необходимость
установить, у какого конкретного
номинального держателя находятся ценные
бумаги должника. С этой целью делается
запрос к номинальному держателю, а если он
неизвестен, то непосредственно к держателю
реестра. Согласно ст. 8 Федерального закона
"О рынке ценных бумаг" держатель реестра
имеет право потребовать от номинального
держателя ценных бумаг предоставления
списка владельцев, номинальным держателем
которых он является по состоянию на
определенную дату.
Последствия
наложения ареста заключаются в том, что
должник лишается возможности
распоряжаться ценной бумагой, что приводит
к парализации права "на ценную бумагу". Что
касается прав "из ценной бумаги", то
наложение ограничений на эти права может
привести к уменьшению доходов по ней, что не
соответствует цели исполнительного
производства. Поэтому должник
ограничивается в правах, связанных с
владением и распоряжением ценными
бумагами, за исключением прав на получение
дохода по ним, поскольку тем самым
увеличиваются возможности должника
погасить взыскание в более полном
размере.
Остается открытым вопрос о
праве голосования на общем собрании
акционеров. Если вследствие ареста не
ограничить лицо в этом праве, то при
определенных обстоятельствах должник как
акционер может использовать свои
возможности для совершения крупных сделок
по отчуждению имущества акционерного
общества и тем самым способствовать
уменьшению ценности принадлежащих ему
акций. С другой стороны, безусловное
ограничение в этом праве может вызвать
злоупотребления, выражающиеся в
предъявлении исков накануне общего
собрания акционеров с единственной целью -
ограничения конкретного акционера в праве
голосования на общем собрании.
Поэтому
при наложении ареста на ценные бумаги
судебный пристав - исполнитель должен
определить, в каком объеме следует
ограничить права владельца ценной бумаги в
целях обеспечения возможных
исполнительных процедур. Как сказано в п. 2
ст. 51 Федерального закона "Об
исполнительном производстве", виды, объемы
и сроки ограничения определяются судебным
приставом - исполнителем в каждом
конкретном случае с учетом свойств
имущества, значимости его для собственника
или владельца, хозяйственного, бытового или
иного использования и других факторов.
К сожалению, в законодательстве не
определены форма и реквизиты акта об аресте
акций. Поэтому практика пошла самыми
разными путями. Полагаем, что в акте о
наложении ареста на ценные бумаги следует
отразить наиболее важные и существенные
юридические обстоятельства: место и время
составления акта; наименование взыскателя,
должника и судебного пристава -
исполнителя; вид исполнительного документа
и его реквизиты; тип акций (обыкновенные,
привилегированные); документ,
удостоверяющий право собственности на
акции; количество акций; номинальная
стоимость одной акции; общая стоимость
акций, на которые наложен арест; указание на
реестродержателя и депозитария акций;
правовые последствия наложения ареста на
акции; кому передаются функции их
хранителя, объем его полномочий.
Изъятие ценных бумаг. Процедура изъятия
также имеет особенности, связанные с формой
выпуска и способом фиксации права на ценную
бумагу. К примеру, если акции выпущены в
бездокументарной форме, то изымать что-то
наличное вряд ли возможно. Поэтому у
должника должны быть изъяты только
документы, подтверждающие его право
собственности на ценные бумаги. Это может
быть выписка из реестра акционеров,
документы, выданные депозитарием, другие
правоустанавливающие документы (договоры,
передаточные распоряжения и т.д.).
Изъятие правоустанавливающих документов
необходимо для предотвращения продажи
ценных бумаг должником.
В случае
документарной формы выпуска следует изъять
у должника сертификат ценной бумаги для
передачи его регистратору в целях
погашения.
Однако следует иметь в виду,
что изъятие правоустанавливающих
документов по именным ценным бумагам без
блокирования операций по лицевому счету
должника в реестре не гарантирует
исполнение судебного решения, поскольку
должник вправе обратиться к регистратору с
требованием о выдаче дубликатов документов
по мотивам утраты. В таком случае должник
может получить возможность распорядиться
ценными бумагами вопреки решению или
определению суда.
Принудительная
реализация ценных бумаг. В соответствии со
ст. 54 Федерального закона "Об
исполнительном производстве" реализация
арестованного имущества независимо от
оснований ареста и видов имущества
производится путем его продажи в
двухмесячный срок со дня наложения ареста,
если иное не предусмотрено федеральным
законом. Продажа осуществляется
специализированной организацией на
комиссионных и иных договорных началах,
предусмотренных федеральным законом.
Поэтому правом продажи акций в качестве
специализированной организации, на наш
взгляд, обладает только профессиональный
участник рынка ценных бумаг, имеющий
лицензию на осуществление брокерской
деятельности и действующий на основании
договоров поручения или комиссии,
заключаемых со службой судебных приставов
либо управлением юстиции. При этом следует
различать порядок реализации акций
открытых и закрытых акционерных обществ.
Акции открытых акционерных обществ
подлежат реализации с торгов в порядке,
определенном ст. ст. 447 - 449 ГК. Покупателем
акций будет признано лицо, которое
предложит наивысшую цену за выставленные
на продажу акции. Полагаем, что возможна
реализация акций открытых акционерных
обществ путем их продажи через
организатора торговли на рынке ценных
бумаг (фондовую биржу или внебиржевую
торговую систему), поскольку в основе
биржевой и иной организованной торговли на
рынке ценных бумаг используется механизм
открытых аукционных торгов. Указанный
порядок реализации акций наиболее
предпочтителен для продажи крупных пакетов
акций, уже допущенных к обращению на одной
или нескольких фондовых биржах и других
организаторов торговли.
При продаже
акций закрытого акционерного общества
необходимо учитывать, что его акционеры в
соответствии со ст. 97 ГК и ст. 7 Федерального
закона "Об акционерных обществах" имеют
преимущественное право покупки акций.
Данное обстоятельство также подчеркнуто в
подп. 1 п. 7 Постановления Пленума Верховного
Суда РФ Высшего Арбитражного Суда РФ от 2
апреля 1997 г. "О некоторых вопросах
применения Федерального закона "Об
акционерных обществах", где сказано, что
норма о возможности преимущественного
приобретения акций другими акционерами
закрытого акционерного общества носит
императивный характер. Поэтому судебный
пристав - исполнитель обязан направить
заказным письмом каждому акционеру такого
закрытого акционерного общества
предложение о покупке арестованных акций
по цене, определяемой в порядке ст. 52
Федерального закона "Об исполнительном
производстве". Если акционер изъявляет
желание их купить, то судебный пристав -
исполнитель должен организовать такую
продажу (полагаем, что также через
специализированную организацию). Если
продажа в порядке принудительного
исполнения акций в закрытом акционерном
обществе будет осуществлена без соблюдения
права преимущественной покупки других
акционеров, то такие сделки оспоримы.
Цена акций в целях их продажи определяется
по общим правилам принудительного
исполнения. Согласно ст. 52 Федерального
закона "Об исполнительном производстве"
оценка имущества должника производится
судебным приставом - исполнителем по
рыночным ценам, действующим на день
исполнения, за исключением случаев, когда
оценка производится по регулируемым ценам.
Если оценка отдельных предметов является
затруднительной либо должник или
взыскатель возражает против произведенной
оценки, то судебный пристав - исполнитель
для определения стоимости имущества
привлекает специалиста.
Как показывает
практика фондового рынка, цена акций -
величина весьма непостоянная, которая
может меняться самым различным образом в
течение небольшого срока. Поэтому с учетом
специфического характера ценных бумаг как
имущества для оценки их стоимости
целесообразно привлекать в качестве
специалиста независимого оценщика.
Современной российской практике уже
известен институт независимой оценки
имущества, в том числе оценки активов
паевых инвестиционных фондов в
соответствии с нормативными актами ФКЦБ
России и акций акционерных обществ в
соответствии со ст. 76 Федерального закона
"Об акционерных обществах". Независимая
оценка в рамках процедур исполнительного
производства обеспечивает определение
справедливой рыночной стоимости ценных
бумаг для их реализации в целях наиболее
