Контракт о прохождении военной службы: зачем он нужен?
теперь контракт как правоотношение.
Содержанием правоотношения, вытекающего из
контракта, являются взаимные права и
обязанности военнослужащего и
федерального органа исполнительной власти,
в котором гражданин проходит (собирается
проходить) военную службу. Все эти права и
обязанности определены законом и иными
правовыми актами, регулирующими порядок
прохождения военной службы, права и
обязанности военнослужащих, при этом закон
не содержит указания на то, что стороны
контракта вправе изменить их своим
соглашением. Как уже было отмечено, это
означает, что в контракте нельзя установить
условия, отличные от установленного
законом порядка прохождения военной
службы, изменить объем прав, обязанностей и
ответственности сторон.
В связи с этим
представляется нецелесообразным включение
в типовой образец контракта,
предусмотренный временным порядком
заключения контрактов о прохождении
военной службы и увольнения с военной
службы офицеров, прапорщиков и мичманов
Вооруженных Сил Российской Федерации,
утвержденном Приказом Министра обороны РФ
от 6 февраля 1998 г. N 67 графы "дополнительные
условия контракта" и условия о том, что
условия контракта могут быть изменены по
соглашению сторон. Данные пункты создают у
заключающих контракт сторон иллюзию
свободы договора, поскольку, в случае
возникновения спора и рассмотрения его в
суде, условия контракта, изменяющие права и
обязанности его сторон по сравнению с
условиями, установленными
законодательством, подлежат признанию
ничтожными, как противоречащие закону. В
данных позициях типовой формы контракта
правомерно только лишь продублировать
наиболее важные, по мнению сторон, нормы
законодательства, регулирующие порядок
прохождения военной службы и статус
военнослужащих.
П. 2 ст. 32 ФЗ "О воинской
обязанности и военной службе"
устанавливает, что в контракте
закрепляются добровольность поступления
гражданина на военную службу, срок, в
течение которого гражданин обязуется
проходить военную службу, и условия
контракта.
Таким образом, если условия
контракта определены в законе, то
гражданину, желающему заключить контракт, и
должностному лицу, наделенному полномочием
подписи контракта в соответствии с
Положением о порядке прохождения военной
службы, заключая контракт, необходимо
прийти к соглашению о том, что воля
гражданина свободно направлена на
поступление на военную службу по контракту,
а федеральный орган исполнительной власти
согласен с этим волеизъявлением и
закрепляет это обстоятельство в контракте.
Именно в таком договорном порядке
согласования воли заключающих контракт
сторон осуществляется реализация
конституционного принципа свободы труда и
происходит акт свободного распоряжения
гражданина своей способностью к труду,
выбора рода деятельности и профессии. В
этом и состоит основная правовая нагрузка и
необходимость заключения контракта о
прохождении военной службы. Поэтому
добровольность поступления на военную
службу и заключения контракта безусловно
можно признать существенным условием
контракта о прохождении военной службы.
Срок контракта с некоторыми ограничениями
также можно отнести к существенным
условиям контракта.
В ряде случаев
правовое регулирование срока контракта
носит императивный характер. Так п. 3 ст. 38 ФЗ
"О воинской обязанности и военной службе"
устанавливает, что первый контракт
заключается на фиксированный для
определенных категорий военнослужащих
срок (с поступающим на военную службу на
воинскую должность, для которой штатом
предусмотрено воинское звание солдата,
матроса, сержанта, старшины, - на три года; с
поступающим на военную службу на воинскую
должность, для которой штатом
предусмотрено воинское звание прапорщика,
мичмана или офицера, - на пять лет; с
военнослужащим, обучающимся в военном
образовательном учреждении
профессионального образования, - на время
обучения в указанном образовательном
учреждении и пять лет военной службы после
его окончания). В этих случаях согласование
воли сторон по вопросу о сроке контракта не
требуется, и этот элемент правоотношения,
так же как и остальные условия контракта,
урегулирован императивной нормой, а
поэтому не является существенным условием
контракта, ибо достижения согласия между
сторонами по этому вопросу не требуется.
В то же время при заключении нового
контракта стороны вправе договориться об
одном из сроков, перечисленных в пп. 5 и 6 ст.
38 ФЗ "О воинской обязанности и военной
службе". Закон не содержит указания на то,
какой срок применяется, если стороны не
установили его своим договором, поэтому
поскольку контракт о прохождении военной
службы в отличие от трудового договора не
может быть бессрочным, представляется, что
при заключении нового контракта о
прохождении военной службы (за исключением
нового контракта, заключаемого с
гражданином, обучающимся в военном
образовательном учреждении
профессионального образования, на время
обучения и пять лет после его окончания) его
срок следует отнести к существенным
условиям. В рассматриваемой ситуации, если
стороны не пришли к соглашению о сроке
контракта и надлежащим образом не оформили
его, контракт следует считать
незаключенным и не влекущим правовых
последствий.
Таким образом,
существенными условиями контракта о
прохождении военной службы являются
добровольность его заключения на условиях,
предусмотренных законодательством и, в
ряде случаев, срок контракта.
Не следует
отождествлять эти существенные условия
контракта с понятием существенного
нарушения условий контракта о прохождении
военной службы. Часто на практике
наступление обстоятельств, влекущих
предоставление военнослужащему права на
досрочное увольнение с военной службы в
связи с существенным нарушением в
отношении него условий контракта связывают
с существенными условиями контракта. Такая
позиция представляется необоснованной.
Дело в том, что по существенным условиям
должно быть достигнуто соглашение в
процессе заключения договора. Достижение
такого соглашения и придание ему
надлежащей формы является юридическим
фактом, влекущим возникновение
правоотношения по контракту. Поскольку
содержание любого уже существующего
договорного правоотношения (здесь мы
говорим о контракте именно как о
правоотношении) урегулировано либо нормами
закона (неважно диспозитивными или
императивными) или договорными условиями,
то все его условия по отношению к этому
правоотношению являются существенными.
В следующих номерах журнала мы продолжим
рассмотрение правовой сущности контракта о
прохождении военной службы и ответим на
вопрос: в каких случаях нарушение условий
контракта является существенным и влечет
возникновение у военнослужащего права на
досрочное увольнение с военной
службы?
/"Право в Вооруженных Силах", N
2, 1999/
В первой части статьи,
опубликованной в N 1 за 1999 г. журнала "Право в
Вооруженных Силах", мы выделили общие
признаки и различия гражданско - правового
договора, направленного на процесс труда,
трудового договора и контракта о
прохождении военной службы и пришли к
выводу, что эти правовые институты
принадлежат к одному межотраслевому виду
соглашений, посредством которых гражданами
реализуется право на труд.
Придя к
выводу о том, что данные соглашения,
несмотря на значительные различия, имеют
общую правовую природу, следует ответить и
на важный с практической точки зрения
вопрос: а возможно ли субсидиарное
применение к правоотношениям, возникающим
из контракта о прохождении военной службы
норм гражданского и трудового
законодательства? Ведь если признать, что к
правоотношениям, возникающим из контракта,
в части, не урегулированной
законодательством о статусе
военнослужащих и о воинской обязанности и
военной службе, применяются нормы
гражданского законодательства, то стало бы
возможным, например, при задержке в выдаче
денежного довольствия требовать
возмещения убытков, а также применять нормы
об ответственности за неисполнение
денежного обязательства в порядке,
предусмотренном статьей 395 ГК РФ.
Применение к контракту трудового
законодательства предоставляет
возможность использовать такие институты
трудового права, как взыскание среднего
заработка за время вынужденного прогула
при неправомерном увольнении, основания
досрочного расторжения договора и т.д.
Попробуем ответить на эти вопросы,
рассмотрев соответственно правовое
регулирование гражданско - правовых и
трудовых отношений.
Положение о том, что
контракт о прохождении военной службы
является видом соглашения об установлении,
изменении или прекращении взаимных прав и
обязанностей сторон (в том числе и
имущественных), характеризующегося
равенством сторон в момент его заключения,
в общем, позволяет вписать его в предмет
гражданского права: регулирование
имущественных, а также личных
неимущественных, связанных с
имущественными отношений, основанных на
равенстве участников, автономии воли, их
имущественной самостоятельности и свободе
договора.
Единственным препятствием
для применения к контракту о прохождении
военной службы в порядке аналогии закона
норм гражданского права является п. 3 ст. 2 ГК
РФ, устанавливающий, что к имущественным
отношениям, основанным на административном
или ином властном подчинении одной стороны
другой, в том числе к налоговым и другим
финансовым и административным отношениям,
гражданское законодательство не
применяется, если иное не предусмотрено
законодательством. В процессе выполнения
условий уже заключенного контракта как
правоотношения между военнослужащим и
командованием, представляющим своими
действиями министерство или ведомство, с
которым заключен контракт, имеют место
именно властные отношения. Собственно на
установление таких отношений, в частности,
и направлен контракт. В то же время
специальное законодательство не
предусматривает возможности
дополнительного применения норм
гражданского права к имущественным
отношениям, возникающим в процессе
прохождения военной службы, следовательно,
применение норм гражданского
законодательства к таким отношениям
невозможно.
Вместе с тем из этого
правила существует исключение. Ст. 16 ГК РФ
предусматривает, в частности, что убытки,
причиненные гражданину в результате
незаконных действий (бездействия)
государственных органов или должностных
лиц этих органов, в том числе издания не
соответствующего закону или иному
правовому акту акта государственного
органа, подлежат возмещению Российской
Федерацией. Аналогичная норма содержится и
в ст. 1 Закона РФ "Об обжаловании в суд
действий и решений, нарушающих права и
свободы граждан", которая устанавливает,
что каждый гражданин вправе обратиться с
жалобой в суд, если считает, что
неправомерными действиями (решениями)
государственных органов, органов местного
самоуправления, учреждений, предприятий и
их объединений, общественных объединений
или должностных лиц, государственных
служащих нарушены его права и свободы. Ч. 6
ст. 7 вышеуказанного Закона
предусматривает, что убытки, моральный
вред, нанесенные гражданину признанными
незаконными действиями (решениями)
вышеупомянутых органов, а также
представлением искаженной информации,
возмещаются в установленном Гражданским
кодексом Российской Федерации порядке.
Стороной контракта о прохождении военной
службы в соответствии со ст. 32 ФЗ "О воинской
обязанности и военной службе" является
Министерство обороны РФ или иной орган
федеральной исполнительной власти, в
котором предусмотрена военная служба.
Помимо осуществления своей роли в качестве
стороны контракта, указанные органы
являются также и собственно
государственными органами исполнительной
власти, наделенными властными полномочиями
по отношению к военнослужащему. В связи со
сказанным и имея в виду, что реализация
властных полномочий этими органами по
отношению к военнослужащему является
частью содержания контракта (как
правоотношения), представляется, что в
случае неправомерных действий со стороны
должностных лиц этих органов
военнослужащий может, ссылаясь на нормы
гражданского законодательства о
возмещении убытков и компенсации
морального вреда, реализовывать
соответствующие способы защиты своих прав
в порядке, предусмотренном Законом РФ "Об
обжаловании в суд действий и решений,
нарушающих права и свободы граждан" и
главой 24.1 ГПК РСФСР.
Приведенное
исключение не означает, однако, что
гражданское законодательство в остальной
части не имеет совершенно никакого
отношения к контракту о прохождении
военной службы. Именно гражданское
законодательство содержит наиболее
проработанные и веками отточенные
методологические подходы к регулированию
договорных моделей и, при определенных
условиях, может служить основой для
толкования норм, регулирующих отношения,
вытекающие из договорной природы контракта
о прохождении военной службы в порядке
аналогии права. Подробнее об этом ниже.
Рассмотрим теперь возможность применения
норм трудового права к отношениям,
возникающим из контракта о прохождении
военной службы.
Выше мы сказали, что
наиболее близкой к контракту о прохождении
военной службы договорной конструкцией
является трудовой договор, и выделили общие
признаки контракта и трудового договора.
При этом контракт наиболее близок к такой
разновидности трудового договора как
трудовой договор на определенный срок.
Помимо правовой нагрузки этих договорных
моделей их сходство проявляется и в
правовом регулировании соответствующих
договорных отношений. Так, например,
устанавливая основания досрочного
расторжения срочного трудового договора,
статья 32 КЗоТ РФ предусматривает, что он
подлежит расторжению досрочно по
требованию работника в случае:
- его
болезни или инвалидности, препятствующих
выполнению работы по договору;
-
нарушения администрацией законодательства
о труде, коллективного договора;
- по
другим уважительным причинам.
Влияние
подобного подхода к регулированию
отношений работника и работодателя по
срочному трудовому договору заметно в
статье 51 ФЗ "О воинской обязанности и
военной службе", устанавливающей, что
военнослужащий, проходящий военную службу
по контракту, имеет право на досрочное
увольнение с военной службы в случаях:
-
в связи с признанием его военно - врачебной
комиссией ограниченно годным к военной
службе;
- в связи с существенным и (или)
систематическим нарушением в отношении
него условий контракта;
- по семейным
обстоятельствам.
Подобное сходство
можно проследить и при сравнении оснований
досрочного прекращения правоотношений по
таким соглашениям по инициативе
администрации (командования).
Несомненно, законодатель, формулируя нормы,
регулирующие прохождение военной службы по
контракту, исходил из ее теснейшей
взаимосвязи с трудовыми отношениями. Это, в
частности, позволило ему установить
правило, согласно которому время
нахождения граждан на военной службе по
контракту засчитывается в их общий
трудовой стаж, включается в стаж
государственной службы государственного
служащего и в стаж работы по специальности
из расчета один день военной службы за один
день работы, а время прохождения военной
службы военнослужащими на воинских
должностях,
