Статья 8. Условия проведения оперативно - розыскных мероприятий. Гражданство, национальность, пол, место жительства, имущественное, должностное и социальное положение, принадлежность к общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц не являются препятствием для проведения в отношении их оперативно - розыскных мероприятий на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Проведение оперативно - розыскных
мероприятий, которые ограничивают
конституционные права человека и
гражданина на тайну переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных и иных
сообщений, передаваемых по сетям
электрической и почтовой связи, а также
право на неприкосновенность жилища,
допускается на основании судебного решения
и при наличии информации:
(в ред.
Федерального закона от 05.01.1999 N 6-ФЗ)
1. О
признаках подготавливаемого, совершаемого
или совершенного противоправного деяния,
по которому производство предварительного
следствия обязательно.
2. О лицах,
подготавливающих, совершающих или
совершивших противоправное деяние, по
которому производство предварительного
следствия обязательно.
3. О событиях или
действиях, создающих угрозу
государственной, военной, экономической
или экологической безопасности Российской
Федерации.
В случаях, которые не терпят
отлагательства и могут привести к
совершению тяжкого преступления, а также
при наличии данных о событиях и действиях,
создающих угрозу государственной, военной,
экономической или экологической
безопасности Российской Федерации, на
основании мотивированного постановления
одного из руководителей органа,
осуществляющего оперативно - розыскную
деятельность, допускается проведение
оперативно - розыскных мероприятий,
предусмотренных частью второй настоящей
статьи, с обязательным уведомлением суда
(судьи) в течение 24 часов. В течение 48 часов с
момента начала проведения оперативно -
розыскного мероприятия орган, его
осуществляющий, обязан получить судебное
решение о проведении такого оперативно -
розыскного мероприятия либо прекратить его
проведение.
В случае возникновения
угрозы жизни, здоровью, собственности
отдельных лиц по их заявлению или с их
согласия в письменной форме разрешается
прослушивание переговоров, ведущихся с их
телефонов, на основании постановления,
утвержденного руководителем органа,
осуществляющего оперативно - розыскную
деятельность, с обязательным уведомлением
соответствующего суда (судьи) в течение 48
часов.
Проверочная закупка или
контролируемая поставка предметов, веществ
и продукции, свободная реализация которых
запрещена либо оборот которых ограничен, а
также оперативный эксперимент или
оперативное внедрение должностных лиц
органов, осуществляющих оперативно -
розыскную деятельность, а равно лиц,
оказывающих им содействие, проводятся на
основании постановления, утвержденного
руководителем органа, осуществляющего
оперативно - розыскную деятельность.
Проведение оперативного эксперимента
допускается только в целях выявления,
предупреждения, пресечения и раскрытия
тяжкого преступления, а также в целях
выявления и установления лиц, их
подготавливающих, совершающих или
совершивших.
При проведении оперативно
- розыскных мероприятий по основаниям,
предусмотренным пунктами 1 - 4 и 6 части
второй статьи 7 настоящего Федерального
закона, запрещается осуществление
действий, указанных в пунктах 8 - 11 части
первой статьи 6 настоящего Федерального
закона.
Оперативно - розыскные
мероприятия, обеспечивающие безопасность
органов, осуществляющих оперативно -
розыскную деятельность, проводятся в
соответствии с настоящим Федеральным
законом и исключительно в пределах
полномочий указанных органов,
установленных соответствующими
законодательными актами Российской
Федерации. По основаниям, предусмотренным
пунктом 5 части второй статьи 7 настоящего
Федерального закона, разрешается
осуществлять действия, указанные в пунктах
8 - 11 части первой статьи 6, без судебного
решения при наличии согласия гражданина в
письменной форме.
Комментарий к статье
8
1. В ч. 1 комментируемой статьи
конкретизируется конституционный принцип
равенства всех перед законом, в
соответствии с которым при наличии
законных оснований ОРМ могут проводиться в
отношении любых лиц независимо от их
гражданства, национальности,
имущественного, должностного и социального
положения. Однако этот принцип имеет
некоторые исключения, связанные с
провозглашенной Конституцией РФ
неприкосновенностью Президента РФ,
депутатов Федерального Собрания, судей,
прокуроров и Уполномоченного по правам
человека.
Согласно ст. 91 Конституции РФ
Президент обладает неприкосновенностью.
Действующее законодательство не дает
понятия и пределов уголовно -
процессуальной и оперативно - розыскной
неприкосновенности Президента; в ч. 1 ст. 93
Конституции допускается возможность
обвинения Президента в государственной
измене или совершении иного тяжкого
преступления, подтвержденного заключением
Верховного Суда РФ о наличии в действиях
Президента признаков преступления. Отсюда
представляется вполне логичным
предположить и возможность осуществления
оперативно - розыскных мероприятий в
отношении Президента под контролем
Верховного Суда. Однако следует иметь в
виду, что неприкосновенность Президента в
соответствии с Федеральным законом "О
государственной охране" от 27 мая 1996 г.
охраняется федеральными органами
государственной охраны. Это делает
невозможным нарушение его
неприкосновенности иными органами,
осуществляющими оперативно - розыскную
деятельность.
На основании ст. 98
Конституции РФ члены Совета Федерации и
депутаты Государственной Думы обладают
неприкосновенностью в течение всего срока
их полномочий. В соответствии со ст. 18
Федерального закона "О статусе депутата
Совета Федерации и статусе депутата
Государственной Думы Федерального
Собрания Российской Федерации" от 8 мая 1994 г.
неприкосновенность депутата
распространяется на его жилые и служебные
помещения, багаж, личные и служебные
транспортные средства, переписку,
используемые им средства связи, а также на
принадлежащие ему документы. Из смысла
статьи вытекает, что ОРМ, нарушающие
указанные права на неприкосновенность,
проводиться не могут, хотя не исключается
возможность проведения других ОРМ, не
затрагивающих эти права. Кроме того,
институт неприкосновенности в
соответствии с Постановлением
Конституционного Суда РФ N 5-П от 20 февраля
1996 г. должен ограничиваться лишь сферой
депутатской деятельности указанных лиц,
что предполагает возможность
осуществления любых ОРМ при совершении ими
преступных деяний, не связанных с
выполнением депутатских обязанностей.
Неприкосновенность судей закреплена в ст.
122 Конституции РФ. В соответствии со ст. 16
Закона РФ "О статусе судей в Российской
Федерации" от 26 июня 1992 г. проникновение в
жилище либо служебное помещение судьи,
личный или используемый им транспорт,
прослушивание его телефонных переговоров,
досмотр его корреспонденции могут
производиться только в связи с
производством по уголовному делу в
отношении этого судьи. Отсюда можно сделать
вывод, что ОРМ в отношении судьи,
ограничивающие указанные права, могут
проводиться только в случае возбуждения
против него уголовного дела. Однако это не
исключает возможности проведения других
ОРМ, не ограничивающих названных прав.
Например, следует признать допустимым и
правомерным применение аппаратуры
прослушивания и записи переговоров,
находящейся у лица, которое посещает жилище
либо служебное помещение судьи с согласия
последнего.
Неприкосновенность
прокуроров закреплена в Законе РФ "О
прокуратуре Российской Федерации" от 17
января 1992 г. В ст. 42 Закона определено, что
любая проверка сообщения о факте
правонарушения, совершенного прокурором
или следователем прокуратуры, является
исключительной компетенцией органов
прокуратуры. При получении оперативными
аппаратами сведений о признаках
подготавливаемого, совершаемого или
совершенного прокурором или следователем
прокуратуры противоправного деяния они
должны уведомить об имеющихся сведениях
вышестоящего прокурора, который с целью
проведения проверки может поручить
провести необходимые ОРМ.
Неприкосновенность Уполномоченного по
правам человека закреплена в Федеральном
законе "Об Уполномоченном по правам
человека в Российской Федерации" от 26
февраля 1997 г., в ст. 12 которого определено,
что Уполномоченный обладает
неприкосновенностью в течение всего срока
его полномочий. Он не может быть без
согласия Государственной Думы привлечен к
уголовной или административной
ответственности, задержан, арестован,
подвергнут обыску, за исключением случаев
задержания на месте преступления.
Неприкосновенность Уполномоченного
распространяется на его жилое и служебное
помещения, багаж, личное и служебное
транспортные средства, переписку,
используемые им средства связи, а также
принадлежащие ему документы.
2. Часть 2
комментируемой статьи предусматривает
особые условия для проведения ОРМ, которые
ограничивают конституционные права
граждан на тайну переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных и иных
сообщений, передаваемых по сетям
электрической и почтовой связи, а также
право на неприкосновенность жилища. Из
числа мероприятий, предусмотренных в ч. 1 ст.
6, к таковым прежде всего относятся:
негласный осмотр жилых помещений;
прослушивание телефонных переговоров;
контроль почтовых отправлений, телеграфных
и иных сообщений; снятие информации с
технических каналов связи (см. комментарий
к ст. 6). Осуществление этих мероприятий в
соответствии со ст. 23 и 25 Конституции РФ
допускается только на основании судебного
решения.
Действие комментируемой нормы
не распространяется на переговоры,
ведущиеся с использованием радиостанций,
поскольку физическая особенность
радиоволн заключается в их полной
незащищенности от улавливания
посторонними радиоприемниками, а поэтому
государство не может гарантировать тайну
обмена информацией через эфир. В свою
очередь, граждане, пользующиеся
радиостанциями, должны осознавать
открытость и доступность этого канала
связи для посторонних лиц и понимать, что он
не предназначен для передачи сведений,
составляющих тайну частной жизни.
Конституционное право на тайну телефонных
переговоров, на наш взгляд, также не
распространяется на использование
внутрипроизводственных и технологических
сетей связи предприятий, учреждений и
организаций, не имеющих выхода на сеть
связи общего пользования. Такие каналы
создаются для управления
внутрипроизводственной деятельностью и
технологическими процессами, а поэтому
предназначены для обмена служебной
информацией, которая не может относиться к
частной жизни граждан.
При проведении
оперативно - розыскных мероприятий,
ограничивающих конституционное право
граждан на неприкосновенность жилища,
немаловажное значение имеет правильное
толкование понятия жилища.
Нормативный
акт, регламентирующий оперативно -
розыскную деятельность органов внутренних
дел, понятие "жилище" отождествляет с
понятием "место жительства", содержание
которого раскрывается в Законе РФ "О праве
граждан Российской Федерации на свободу
передвижения, выбор места пребывания и
жительства в пределах Российской
Федерации" от 25 июня 1993 г. К месту жительства
этот законодательный акт относит жилые
дома, квартиры, служебные жилые помещения,
специализированные дома (общежития,
гостиницы - приюты, дома маневренного фонда,
дома - интернаты для одиноких престарелых,
инвалидов и др.), а также иные жилые
помещения, в которых граждане постоянно или
преимущественно проживают в качестве
собственника, по договору найма (поднайма),
договору аренды либо на иных основаниях,
предусмотренных законодательством. Не
включаются в понятие "жилище" места
пребывания - гостиницы, санатории, дома
отдыха, пансионаты, кемпинги, туристические
базы, больницы, другие подобные учреждения,
а также жилые помещения, не являющиеся
местом жительства, в которых граждане
проживают временно.
Такое определение
содержания понятия "жилище" в ведомственном
нормативном акте вступает в противоречие с
судебным толкованием этого термина, данным
в п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда
СССР от 5 сентября 1986 г. N 11 "О судебной
практике по делам о преступлениях против
личной собственности". Высшая судебная
инстанция страны в указанном Постановлении
определила, что "жилище - это помещение,
предназначенное для постоянного или
временного проживания людей
(индивидуальный дом, квартира, комната в
гостинице, дача, садовый домик и т.п.), а
также те его составные части, которые
используются для отдыха, хранения
имущества либо удовлетворения иных
потребностей человека (балконы,
застекленные веранды, кладовые и т.п.). Не
могут признаваться жилищем помещения, не
предназначенные и не приспособленные для
постоянного или временного проживания
(например, обособленные от жилых построек
погреба, амбары, гаражи и другие
хозяйственные помещения)" (Бюллетень
Верховного Суда СССР. 1986. N 6. С. 5). Таким
образом, Верховный Суд в понятие "жилище"
включает как "место жительства", так и "место
пребывания" граждан.
В ряде
комментариев к ст. 25 Конституции РФ можно
встретить более широкое толкование понятия
"жилище", когда к нему в правовом отношении
приравниваются транспортные средства, купе
поезда, каюты парохода, личные гаражи,
хозяйственные постройки, земельные
участки, прилегающие к дому, и т.п. (см.,
например: Конституция Российской
Федерации: Комментарий / Под ред. Б.Н.
Топорнина, Ю.А. Батурина, Р.Г. Орехова. - М., 1994.
С. 161 - 162; Научно - практический комментарий к
Конституции Российской Федерации / Под ред.
В.В. Лазарева. - М.: Спарк, 1997. С. 121). Такой
подход вряд ли можно признать достаточно
обоснованным, поскольку он противоречит
упомянутому Постановлению Пленума
Верховного Суда.
В правоприменительной
деятельности органов, осуществляющих ОРД,
представляется наиболее правильным
придерживаться определения жилища, данного
в указанном Постановлении Пленума
Верховного Суда.
Проникновение в жилище
граждан при проведении оперативно -
розыскных мероприятий с нарушением
условий, предусмотренных комментируемым
Законом, может повлечь уголовную
ответственность по ст. 139 УК РФ (см.
комментарий к ст. 5).
Применение ОРМ,
ограничивающих указанные конституционные
права граждан, допускается не по всем
категориям дел, а только по тем, где
обязательно производство предварительного
следствия. Перечень преступлений, по
которым обязательно предварительное
следствие, определен ст. 126 УПК РСФСР.
В
прежней редакции Закона об ОРД (1992 г.)
указанные ОРМ разрешалось проводить только
по преступлениям, отнесенным к категории
тяжких. Таким образом, новая редакция
Закона юридически расширила возможности
оперативных аппаратов в осуществлении
своих функций.
3. Общие правила
проведения ОРМ, ограничивающих
конституционные права граждан, в
соответствии с ч. 3 комментируемой статьи
имеют исключения для случаев, которые не
терпят отлагательства и могут привести к
совершению тяжкого преступления. Такие
ситуации возникают при поступлении
информации о подготавливаемом либо
замышляемом преступлении, требующей
неотложного реагирования, когда
неприменение либо несвоевременное
применение ОРМ позволит подозреваемым
совершить тяжкое преступление с
необратимыми последствиями. В этих случаях
допускается проведение ОРМ, ограничивающих
конституционные права граждан, на
основании постановления одного из
руководителей органа, осуществляющего
