Субъекты предпринимательской деятельности в праве россии и иностранных государств
И ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВ
А.П.
БЕЛОВ
Белов Анатолий Павлович
Специалист по вопросам
внешнеэкономической деятельности.
Заслуженный юрист РСФСР.
Родился в 1927 г.
в Москве. В 1950 г. окончил Московский
институт внешней торговли. За время
трудовой деятельности работал в системе
Министерства внешней торговли СССР - в
Центральном аппарате, а также во
внешнеторговых объединениях (1950 - 1982).
Работал за рубежом: 1951 - 1954 гг. - в Румынии, 1965
- 1969 гг. и 1982 - 1987 гг. - в Нью - Йорке. 1987 - 1992 гг. -
начальник Управления правового
обеспечения внешнеэкономических связей
Министерства юстиции СССР. В настоящее
время преподает в вузах курс правового
регулирования внешнеэкономической
деятельности. Является арбитром
Коммерческого арбитража при Московской
Торгово - промышленной палате.
Автор
множества научных работ, опубликованных в
различных научных журналах России и за
рубежом.
При совершении
внешнеэкономических операций,
внешнеторговых и инвестиционных,
российский предприниматель вступает в
отношения с различными иностранными
субъектами права, как при заключении
внешнеторговых сделок, так и при создании
собственных или смешанных предприятий в
России и за рубежом. При этом иностранными
субъектами предпринимательской
деятельности могут быть юридические лица
разнообразных организационно - правовых
форм. Российские субъекты права, с которыми
вступают в торгово - экономические
отношения иностранные предприниматели, в
свою очередь, также имеют различные
организационно - правовые формы.
При
совершении внешнеэкономических операций
российский предприниматель сталкивается с
проблемой выбора своего иностранного
контрагента - кто перед ним, какому субъекту
права отдать предпочтение?
В этой связи
следует заметить, что не все организационно
- правовые формы субъектов
предпринимательства могут отвечать
интересам предпринимателя.
Выбирая
контрагента для сотрудничества в области
внешней торговли или инвестирования,
предприниматель должен интересоваться
следующими вопросами.
При заключении
внешнеторговых сделок это:
- правовой
статус контрагента: индивидуальный
предприниматель, юридическое лицо или
субъект объединенной деятельности;
-
размер уставного (складочного) капитала;
- ограниченная или неограниченная
ответственность участников;
- органы
юридического лица, имеющие право на
совершение сделок;
- коммерческая,
финансовая и правовая надежность.
Для
создания собственных или смешанных
(совместных) предприятий за рубежом интерес
представляют также:
- разрешительный
или нормативно - явочный порядок создания
предприятия;
- минимальный размер
капитала;
- минимальное число
учредителей;
- ограничения для
иностранного инвестора в органах
управления;
- возможность или
невозможность принадлежности контрольного
пакета акций (паев) иностранному инвестору
и др.
Чтобы помочь предпринимателю
сориентироваться в выборе организационно -
правовой формы предприятия, с которым они
намерены сотрудничать, или учредить такое
предприятие, в самой общей форме рассмотрим
основные виды субъектов
предпринимательской деятельности по
законодательству России и некоторых
иностранных государств.
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ
<*> ТОВАРИЩЕСТВА И
ОБЩЕСТВА
--------------------------------
<*>
Термин "хозяйственные" используется в
Гражданском кодексе Российской Федерации
(далее - ГК РФ). В других странах применяется
иная терминология, например в США -
"предпринимательские корпорации", во
Франции - "Торговые
компании".
ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ (ИП)
Общим по
законодательству всех стран является то,
что ИП действует в коммерции как субъект
предпринимательской деятельности. ИП -
единственный владелец, который ведет дело
на свой страх и риск и по собственным
обязательствам отвечает всем своим
имуществом, кроме отдельных случаев. ИП
обычно не регистрируется в соответствующих
органах своей страны, за исключением
отдельных случаев, например при найме на
работу служебного персонала.
Во внешней
торговле ИП выступает в основном в роли
посредника: торговый представитель,
торговый агент, маклер, брокер, дилер,
комиссионер, лицо, оказывающее иные
коммерческие услуги.
Согласно ГК РФ (ст.
23 - 25) гражданин вправе заниматься
предпринимательской деятельностью без
образования юридического лица с момента
регистрации в качестве ИП. По собственным
обязательствам он отвечает всем своим
имуществом, за исключением имущества, на
которое по закону не может быть обращено
взыскание. Его перечень установлен
гражданским процессуальным
законодательством.
В США ИП - это
индивидуальная собственность (The sole
proprietorship). Собственник несет неограниченную
ответственность своим имуществом по долгам
его предприятия. В Англии - это единоличный
предприниматель (The sole trader). Его
ответственность также неограниченная. Во
Франции - это единоличное предприятие
(Entreprise individuelle). По долгам такого предприятия
собственник также отвечает всем своим
имуществом.
ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
(ПТ)
Общим по законодательству всех стран
для ПТ является неограниченная и
солидарная ответственность его участников
всем своим имуществом по собственным
обязательствам и по обязательствам
товарищества. Для ПТ характерно небольшое
количество участников. Это договорное
товарищество, учреждаемое на основе
договора участниками.
В российском
праве о ПТ говорится в ГК РФ (ст. 69 - 81). Полным
товариществом признается товарищество,
участники которого (полные товарищи) в
соответствии с заключенным договором
занимаются предпринимательской
деятельностью от имени товарищества и
несут ответственность по его
обязательствам принадлежащим им
имуществом. Минимальное количество
участников ПТ не определено. Управление
деятельностью ПТ осуществляется по общему
согласию всех участников. Каждый участник
ПТ вправе действовать от имени
товарищества, если учредительным договором
не установлено, что все его участники ведут
дела совместно, либо ведение дел поручено
отдельным участникам. Прибыль и убытки
распределяются пропорционально долям
участников в складочном капитале.
Во
Франции деятельность ПТ (Societe en nom collectif)
регулируется Законом о торговых
товариществах 1966 г. Согласно Закону ПТ - это
компания, члены которой выступают как
коммерсанты и несут по обязательствам
товарищества неограниченную и солидарную
ответственность. ПТ руководит один или
несколько управляющих, которые могут быть
членами товарищества, а могут и не являться
таковыми. В последнем случае управляющий,
если он работает в товариществе по найму,
имеет статус служащего. Пределы
минимального капитала для ПТ Законом не
установлены. Количество участников -
минимум двое, максимальное количество не
установлено.
В ФРГ деятельность ПТ (offene
Handelsgesellschaft) регулируется Германским
торговым уложением (§ 105 - 106). Согласно ГТУ
общество, цель которого - занятие торговым
промыслом под общей фирмой, является полным
товариществом, если ответственность
каждого из его участников перед
кредиторами общества не ограничена. ПТ
создается учредительным договором и
регистрируется в Торговом реестре. Ведение
дел осуществляется всеми участниками, но в
договоре ведение дел может быть закреплено
за одним или несколькими участниками.
В
США и Великобритании ПТ - это партнерство с
неограниченной ответственностью его
участников (General partnership). Их деятельность
схожа в основном с ПТ в континентальном
европейском праве и регулируется
Единообразным законом о партнерстве США и
Законом о партнерстве Великобритании.
По праву США, Великобритании, ФРГ и
Швейцарии ПТ не является юридическим лицом.
По законодательству России и Франции ПТ
обладает полной
правосубъектностью.
КОММАНДИТНОЕ
ТОВАРИЩЕСТВО (КТ)
Отличительная
особенность КТ от других товариществ - это
наличие в нем двух категорий участников с
различным правовым статусом: полных
товарищей и коммандитистов. Полные
товарищи несут перед кредиторами
товарищества неограниченную
ответственность, а коммандитисты отвечают
по долгам товарищества в пределах сумм их
вкладов. В ведении дел коммандитисты не
участвуют.
В России деятельность КТ
регулируется ГК РФ (ст. 82 - 86). Согласно
статье 82 ГК РФ товариществом на вере
(коммандитным товариществом) признается
товарищество, в котором наряду с
участниками, осуществляющими от имени
товарищества предпринимательскую
деятельность и отвечающими по его
обязательствам своим имуществом (полными
товарищами), имеется один или несколько
участников - вкладчиков (коммандитистов),
которые несут риск убытков, связанных с
деятельностью товарищества, в пределах
сумм внесенных ими вкладов и не принимают
участия в осуществлении товариществом
предпринимательской деятельности. КТ
создается на основании учредительного
договора. КТ управляют полные товарищи.
Статус полных товарищей регламентируется
положениями ГК РФ о полном товариществе.
Во Франции ПКТ (простое коммандитное
товарищество - Societe en commandite simple) - это
компания на паях, в которую входят два типа
участников: один или несколько неполных
участников (коммандитистов), отвечающих за
долги компании пропорционально размерам
своих вкладов, а не по статусу коммерсанта;
и один или несколько полных участников,
имеющих статус членов с полной
ответственностью, т.е. являющихся
коммерсантами с неограниченной и
солидарной ответственностью. ПКТ управляют
один или несколько руководителей, которые
являются юридическими или физическими
лицами. Они могут избираться как из членов
ПКТ, так и из лиц, не являющихся членами
товарищества.
ПКТ часто образуются из
полных товариществ, распущенных по
различным законным основаниям. Количество
участников (членов) ПКТ - не менее одного
полного участника и одного коммандитиста.
Минимальный размер вклада законом не
установлен.
В ФРГ КТ (Kommandit - Gesellschaft)
регулируется ГТУ (§ 161 - 177). Согласно § 161
товарищество, цель которого - занятие
торговым промыслом под общей фирмой,
является коммандитным товариществом, если
у одного или нескольких участников
ответственность перед кредиторами
товарищества ограничивается суммой
определенного имущественного вклада
(коммандитисты), в то время как для других
участников ограничение ответственности не
установлено (участники, несущие личную
ответственность). К коммандитному
товариществу применяются нормы о полном
товариществе, за исключением тех случаев,
которые регулируют деятельность и участие
в КТ коммандитистов. КТ подлежит
регистрации в Торговом реестре. Из ведения
дел в КТ коммандитисты исключаются.
В
США КТ соответствует товарищество
(партнерство) с ограниченной
ответственностью (Limited partnership). В Англии
используется такая же форма товарищества
(партнерства). В США этот вид товарищества
регулируется Единообразным законом о
партнерстве с ограниченной
ответственностью, а в Англии - Законом о
партнерстве с ограниченной
ответственностью 1907 г.
ОБЩЕСТВО С
ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
(ООО)
Общим по законодательству всех
стран для ООО является ограниченная
ответственность участников в пределах их
доли в капитале, наличие централизованного
управления органами общества. ООО имеет
определенную схожесть с акционерным
обществом.
В России деятельность ООО
регулируется статьями 87 - 94 ГК РФ и
Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ
"Об обществах с ограниченной
ответственностью", который конкретизировал
соответствующие нормы ГК РФ.
Согласно
Закону ООО признается учрежденное одним
или несколькими лицами хозяйственное
общество, уставный капитал которого
разделен на доли. Участники общества не
отвечают по его обязательствам и несут риск
убытков в пределах стоимости внесенных ими
вкладов. Участниками общества могут быть
граждане и юридические лица. Число
участников не может превышать 50 человек.
Размер уставного капитала должен быть не
менее 100-кратной величины минимального
размера оплаты труда. Размер уставного
капитала и номинальная стоимость доли
участников определяются в рублях.
Учредительные документы общества -
учредительный договор и устав.
Общество
подлежит регистрации. Оно является
юридическим лицом и действует под своим
фирменным наименованием с указанием на его
статус.
Управление обществом
осуществляется общим собранием участников
и коллегиальным (правление, дирекция и
проч.) или индивидуальным (единоличным)
исполнительным органом.
Во Франции ООО
(Societe a responsabilite limitee, сокр. "SARL") - это компания,
участники которой несут ответственность за
убытки в зависимости от размера своих
вкладов. Капитал общества разделен на паи, а
не на акции. Члены ООО не имеют статуса
коммерсанта и могут свободно выйти из
компании.
Минимальный размер капитала -
50000 франков. Минимальное количество членов
общества - 2, максимальное - 50. Стоимость пая -
не менее 100 франков, оплачивается сразу при
создании общества. Органы управления: общее
собрание членов, исполнительный орган -
руководитель общества (только физическое
лицо), имеющий широкие полномочия. Других
органов управления не создается. Общество
действует на основании устава. Пай свободно
передается только участникам, а третьим
лицам - лишь с согласия участников
общества.
В ФРГ деятельность ООО
регулируется Законом об обществах с
ограниченной ответственностью 1980 г.
Согласно Закону германское ООО (Gesellschaft mit
beschrankter Haftung - сокр. GmbH) является юридическим
лицом. Ответственность участников - в
пределах пая. Минимальный размер капитала -
50 000 марок. Органы управления общества -
общее собрание участников и распорядитель
как орган управления, выполняющий
исполнительные функции. Могут создаваться
и другие органы, определяемые в уставе.
В Великобритании такой организационно -
правовой формы, как ООО, не существует.
Что касается США, то сравнительно недавно в
некоторых штатах стали приниматься законы
о компаниях с ограниченной
ответственностью, которые по характеру
создания и деятельности схожи с ООО в
континентальном праве. Так, например, в
штате Колорадо был принят Закон о компаниях
с ограниченной ответственностью (Colorado Limited
Liability Company Act). Согласно Закону минимальный
размер капитала не определен. Он
устанавливается уставом (Articles of organisation).
Ответственность участников - в пределах
долей. Количество участников - один или
более. Управление осуществляется общим
собранием и менеджерами.
АКЦИОНЕРНОЕ
ОБЩЕСТВО (АО)
По законодательству всех
стран для АО характерно: ограниченная
ответственность акционеров перед
кредиторами общества в пределах стоимости
акций; централизованное управление;
перманентность деятельности, независимо от
выбытия акционеров; правосубъектность;
схожесть в порядке учреждения и ликвидации;
создание открытых и закрытых обществ;
возможность привлекать сбережения граждан
в установленном порядке и т.д.
В России
деятельность АО регулируется статьями 96 - 104
ГК РФ и Федеральным законом от 26 декабря 1995
г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах",
