Преступления в сфере экономической деятельности и против интересов службы в коммерческих и иных организациях (право и экономика, nn 11, 12, 1999; nn 1, 3, 5, 7, 8, 2000)
лица: представителем власти является
должностное лицо, а должностное лицо - это
лицо, осуществляющее функции представителя
власти, т.е., иначе говоря, должностного
лица. В связи с этим сохраняет свою
значимость разъяснение понятия
представителя власти, содержащееся в
Постановлении Пленума Верховного Суда СССР
от 30 марта 1990 г. N 4 "О судебной практике по
делам о злоупотреблении властью или
служебным положением, превышении власти
или служебных полномочий, халатности и
должностном подлоге" <*>, где
представитель власти наделен правом в
пределах своей компетенции предъявлять
требования, а также принимать решения,
обязательные для исполнения гражданами или
предприятиями, учреждениями, организациями
независимо от их ведомственной
принадлежности и подчиненности.
--------------------------------
<*> БВС СССР. 1990. N
3.
"Представители власти реализуют
функции федеральной государственной
власти (законодательной, исполнительной,
судебной), государственной власти
субъектов Федерации, а также властные
полномочия органов местного
самоуправления.
Законодательную власть
осуществляют депутаты представительных
органов государственной власти
соответствующего уровня (Федерации и
субъектов Федерации). В муниципальных
образованиях законодательную власть
осуществляют депутаты представительного
органа местного самоуправления,
обладающего правом принимать от имени
местного населения обязательные решения,
действующие на территории муниципального
образования, по предметам, отнесенным
уставом этого образования к его ведению.
Исполнительную власть представляют
Правительство РФ и Правительства субъектов
Федерации, федеральные органы
исполнительной власти и органы
исполнительной власти субъектов Федерации,
руководители органов местного
самоуправления (главы муниципальных
образований, иные выборные должностные
лица местного самоуправления), а также
оперативные работники тех местных
структур, правоохранительных и
контролирующих органов, которые
осуществляют надзор за исполнением
законов, поддержанием общественного
порядка, ведут борьбу с преступностью,
обеспечивают государственную,
радиационную, пожарную и иную безопасность
и т.п. (криминальная милиция и милиция
общественной безопасности, Федеральная
служба безопасности, прокуратура,
Государственная таможенная служба,
Федеральная налоговая служба, Федеральная
служба налоговой полиции, Государственный
комитет по антимонопольной политике,
Федеральный орган по надзору за ядерной и
радиационной безопасностью, Федеральный
горный и промышленный надзор,
Государственный архитектурно -
строительный надзор, Государственная
лесная охрана, Федеральная служба по
валютному и экспортному контролю,
Государственная инспекция по торговле,
качеству товаров и защите прав
потребителей Комитета Российской
Федерации по торговле, федеральный орган
исполнительной власти по обеспечению
государственной монополии на алкогольную
продукцию и т.д.).
Судебная власть
осуществляется судьями Конституционного
Суда, федеральных судов общей юрисдикции и
федеральных арбитражных судов всех
уровней, конституционных (уставных) судов
субъектов Российской Федерации и мировыми
судьями" <*>.
--------------------------------
<*> Волженкин Б.В. Там же. С. 74 -
75.
Представителями власти являются также
руководители, аудиторы и инспектора
Счетной палаты (см. Федеральный закон от 18
ноября 1994 г. "О Счетной палате Российской
Федерации" <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 3. Ст. 1617.
Таковы
громоздкие определения понятий
"должностное лицо", "должностное лицо, с
использованием своего служебного
положения вообще" и "не должностное лицо",
содержащиеся в пунктах 1 - 4 примечаний к
статье 285 и в примечании к статье 318 УК РФ,
взаимосвязанные со статьей 169 УК РФ.
Любой из упомянутых выше представителей
власти в принципе может быть субъектом
воспрепятствования законной
предпринимательской деятельности.
Вторая группа субъектов, признаваемых
должностными лицами, характеризуется тем,
что они выполняют организационно -
распорядительные, административно -
хозяйственные функции непосредственно в
государственных органах, органах местного
самоуправления, государственных и
муниципальных учреждениях либо в
Вооруженных Силах, других войсках и
воинских формированиях Российской
Федерации. Надо знать, что учреждением
признается организация, созданная
собственником для осуществления
управленческих, социально - культурных или
иных функций некоммерческого характера и
финансируемая им полностью или частично (ч.
1 ст. 120 ГК РФ). В данном случае речь идет об
учреждениях, созданных государством или
органом местного самоуправления согласно
статье 31 Федерального закона от 8 декабря 1995
г. "О некоммерческих организациях".
/"Право и экономика", N 12, 1999/
Неправомерный
отказ в регистрации индивидуального
предпринимателя или коммерческой
организации
Правоприменитель должен
иметь в виду: в диспозиции статьи 169 УК РФ
речь идет не о предпринимательской
деятельности в широком смысле этого слова,
а только об индивидуальном предпринимателе
и коммерческой организации.
Общие
признаки предпринимательской деятельности
даны в статье 2 часть 1 ГК РФ. При этом, исходя
из смысла статьи 2 часть 1 абзац 3 ГК РФ,
понятие "предпринимательская деятельность"
трактуется широко, ибо "гражданское
законодательство регулирует отношения
между лицами, осуществляющими
предпринимательскую деятельность... лицами,
зарегистрированными в этом качестве в
установленном законом порядке".
В
перечень лиц, которые могут заниматься
предпринимательской деятельностью,
входят:
- граждане (физические лица) без
образования юридического лица,
зарегистрированные в качестве ИП, и
юридические лица (коммерческие и
некоммерческие), действующие в самых разных
организационно - правовых формах и на
основе любой формы собственности;
-
глава крестьянского (фермерского)
хозяйства, осуществляющий свою
деятельность без образования юридического
лица в силу статьи 23 часть 2 ГК РФ - с момента
государственной регистрации крестьянского
(фермерского) хозяйства;
- иностранные
инвесторы (юридические лица, граждане,
международные организации и др.),
осуществляющие инвестирование как путем
долевого участия, так и путем создания
совместных предприятий, а равно путем
создания предприятий, полностью
принадлежащих иностранным инвесторам,
создания филиалов иностранных юридических
лиц путем покупки российских предприятий,
имущественных комплексов, долей в уставном
капитале обществ и т.д. (Закон РСФСР от 4 июня
1991 г. (в ред. Федерального закона от 19 июня 1995
г.) "Об иностранных инвестициях в РСФСР")
<*>;
Закон РСФСР от 04.06.1991 N 1545-1 "Об
иностранных инвестициях в РСФСР" утратил
силу в связи с принятием Федерального
закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных
инвестициях в Российской Федерации".
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 26. Ст.
2397.
- все коммерческие организации в форме
обществ (ООО, ЗАО и ОАО), в форме
хозяйственных товариществ (полное
товарищество, товарищество на вере) и в виде
производственных кооперативов,
государственных и муниципальных унитарных
предприятий (гл. IV ГК РФ "Юридические
лица").
При этом согласно статье 50 ГК РФ
некоммерческие организации отличаются от
коммерческих тем, что главная цель
деятельности последних - извлечение
прибыли.
Объективная сторона
воспрепятствования законной
предпринимательской деятельности в
диспозиции статьи 169 УК в наиболее
упрощенном виде включает в себя "узловые"
действия (бездействия) должностных лиц: "...1)
неправомерный отказ, письменно или устно
выраженный, в регистрации индивидуального
предпринимателя или коммерческой
организации; 2) уклонение от регистрации,
когда должностное лицо, формально не
отказывая в регистрации, тем не менее под
каким-либо надуманным предлогом или вообще
без всякого предлога не делает этого; 3)
неправомерный отказ в выдаче специального
разрешения (лицензии) на право
осуществления определенной деятельности,
когда такое разрешение необходимо; 4)
уклонение от выдачи специального
разрешения (лицензии); 5) ограничение прав и
законных интересов предпринимателей в
зависимости от организационно - правовой
формы или формы собственности; 6)
ограничение самостоятельности
индивидуального предпринимателя или
коммерческой организации; 7) иное
незаконное вмешательство в их
деятельность" <*>.
--------------------------------
<*> Волженкин Б.В.
Экономические преступления. - СПб: Юр. Центр
Пресс, 1999. С. 66.
Почти вся диспозиция
статьи 169 УК построена на принципе
неправомерности отказа в государственной
регистрации и (или) уклонения от
государственной регистрации коммерческой
организации или ИП. Это объясняется тем, что
правоприменитель так или иначе должен
знать правила государственной регистрации
указанных участников гражданского
оборота.
Согласно статье 51 ГК РФ
государственная регистрация юридических
лиц должна осуществляться в органах
юстиции в порядке, определяемом законом о
регистрации юридических лиц. Однако такой
закон еще не принят, поэтому
государственная регистрация
индивидуальных предпринимателей и
большинства коммерческих организаций
проводится в соответствии с Положением о
порядке государственной регистрации
субъектов предпринимательской
деятельности, утвержденным Указом
Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 26. Ст.
2397.
Данное Положение устанавливает
перечень документов, необходимых для
государственной регистрации, и требования,
предъявляемые к учредительным документам.
В частности, для государственной
регистрации коммерческой организации
нужны заявление о регистрации,
составленное в произвольной форме и
подписанное учредителем (учредителями)
организации; утвержденный устав
организации, решение о создании
организации или договор учредителей;
документы, подтверждающие оплату не менее
50% уставного капитала (фонда) организации,
указанного в решении о ее создании или
договоре учредителей; свидетельство об
уплате государственной пошлины. При
государственной регистрации полных
товариществ не требуется представления
устава.
К документам, подаваемым на
государственную регистрацию,
предъявляются следующие требования:
наличие устава со всеми соответствующими
сведениями, договора учредителей,
отражение в уставах для государственных
(муниципальных) предприятий видов
осуществляемой деятельности, а для
акционерных обществ - размера уставного
капитала АО. Однако для предприятий с
долевым участием иностранных инвестиций,
государственных или муниципальных, их
уставной капитал на дату представления
учредительных документов для регистрации
не должен быть менее суммы, равной 1000 МРОТ в
месяц.
Для государственной регистрации
физического лица в качестве
индивидуального предпринимателя требуются
только заявление, составленное по
установленной форме, и документ об уплате
регистрационного сбора.
Положение о
порядке государственной регистрации
субъектов предпринимательской
деятельности устанавливает жесткие сроки
для рассмотрения заявлений о регистрации.
Так, регистрация коммерческой организации
должна осуществляться регистрирующим
органом не позднее трех дней с даты
почтового отправления, указанной в
квитанции об отсылке учредительных
документов. Государственная регистрация
гражданина в качестве индивидуального
предпринимателя осуществляется
регистрирующим органом в день
представления документов либо в
трехдневный срок с момента получения
документов по почте. Отказ в регистрации
организации или предпринимателя допустим
только в одном случае: при обнаружении
несоответствия состава представленных
документов и состава содержащихся в них
сведений требованиям, установленным
Положением о государственной регистрации
субъектов предпринимательской
деятельности. Уведомление об отказе в
регистрации в трехдневный срок со дня
представления документов на регистрацию
или получения их по почте направляется
заявителю в письменной форме за подписью
должностного лица, ответственного за
регистрацию, и с обязательным указанием
всех документов или сведений, не
представленных заявителем.
Однако в
статье 51 ГК РФ указаны не один, а два
возможных основания для отказа в
госрегистрации: нарушение установленного
порядка образования юридических лиц и
несоответствие закону его учредительных
документов.
"Нельзя, однако, не отметить
имеющееся противоречие в нормативном
регулировании порядка регистрации
предпринимательской деятельности. После
принятия нового Гражданского кодекса РФ
Закон Российской Федерации от 25 декабря 1990
г. "О предприятиях и предпринимательской
деятельности" прекратил свое действие за
исключением ст. 34 и 35. В частности, в ст. 34
установлено, что решение о регистрации или
отказе от регистрации предприятий должно
быть принято не позднее чем в месячный срок
с момента подачи заявления учредителя
устава, договора учредителей и
свидетельства об уплате государственной
пошлины (а не в течение 3-х дней, как указано
в Положении). Указы Президента, согласно ч. 3
ст. 90 Конституции РФ, не должны
противоречить федеральным законам и в том
случае имеют подзаконный характер. Поэтому
практика, решая вопрос о сроках
рассмотрения заявления о государственной
регистрации коммерческой организации,
продолжает ориентироваться на ст. 34 Закона
"О предприятиях и предпринимательской
деятельности" <*>.
--------------------------------
<*> Волженкин Б.В.
Там же. С. 69.
Перечисленные ограничения
прав и законных интересов ИП и коммерческой
организации запрещены в силу равенства
участников гражданского оборота (ст. 2 ГК
РФ), включая и предпринимателей (ст. 212 ГК РФ),
и все формы собственности. Юридическое лицо
может быть ограничено в правах лишь в
случаях и в порядке, предусмотренных
законом (ст. 49 п. 2 ГК РФ).
Равенство
индивидуальных предпринимателей и
коммерческих организаций на рынке
установлено также Законом о конкуренции и
монополистической деятельности на
товарных рынках от 22 марта 1991
г.
Неправомерный отказ в выдаче
специального разрешения
(лицензии) на
осуществление определенной
деятельности
либо уклонение от его
выдачи
В статье 49 ГК РФ установлено, что
отдельными видами деятельности, перечень
которых определен законом, можно
заниматься на основании специального
разрешения (лицензии). Основным правовым
актом, определяющим перечень видов
деятельности, на осуществление которых
требуется специальное разрешение
(лицензия), и порядок лицензирования,
является Федеральный закон от 25 сентября 1998
г. N 158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов
деятельности" <*>. Кроме того, в части, не
противоречащей названному Федеральному
закону, сохраняют свою силу указы
Президента и постановления Правительства
РФ, регулирующие порядок и устанавливающие
органы, осуществляющие лицензирование
отдельных видов деятельности,
