Преступления в сфере экономической деятельности и против интересов службы в коммерческих и иных организациях (право и экономика, nn 11, 12, 1999; nn 1, 3, 5, 7, 8, 2000)
как полноправных участников гражданского
оборота, чтобы это могло способствовать
стабильности национальной экономики.
Данная норма уголовного права не только
новая по содержанию защищаемых ею
социальных ценностей, но и довольно
громоздкая и сложная. Сложность эта состоит
не только в том, что диспозиция статьи носит
отсылочный характер к многочисленным
нормам гражданского права, имеющим
тенденцию к постоянному видоизменению, но и
в том, что объективная сторона
рассматриваемого состава может
заключаться как в действии, так и в
бездействии. Усложняет состав статьи 169 УК и
субъект преступления - должностное лицо,
поэтому возможна конкуренция статьи 169 со
статьями 285, 286 УК РФ, а в ряде случаев и с
иными нормами о должностных
преступлениях.
"Сфера применения статьи
- отношения, возникающие в связи с
осуществлением должностными лицами
разрешительной, контрольно - надзорной,
фискальной и иных функций регулирования
предпринимательской деятельности, в
частности, в области принятия решений,
проведения проверок, заключения
соглашений, возложения поручений,
лицензирования, контроля за соблюдением
правил торговли, оказания услуг,
производственной деятельности,
налогообложения и взимания различных
сборов, кредитования, обслуживания
государственными структурами" <*>.
--------------------------------
<*> Комментарий к УК
РФ. / Под общ. ред. Ю.И. Скуратова и В.М.
Лебедева. - М.: ИНФРА-М-НОРМА. 1996. С.
382.
Общественная опасность состава этой
статьи заключается в разрушении единого
правопорядка в сфере экономики, в
ослаблении узаконенной государством
дисциплины должностных лиц, что может
привести к использованию государственной
власти в частных интересах, в нарушении
экономических интересов общества,
государства и отдельных участников
экономического оборота.
При этом, как
правильно указывает профессор Б.В.
Волженкин, "состав преступления, изложенный
в ч. 1 ст. 169 УК, сконструирован по типу
формального и, следовательно, для
возникновения уголовной ответственности
при выявлении фактов воспрепятствования
законной предпринимательской деятельности
не требуется наступления каких-либо
вредных последствий. Свобода
предпринимательства и ее конституционные
гарантии сами по себе - столь ценное благо,
что уже сам факт их нарушения, по мнению
законодателя, заслуживает уголовной
ответственности. Однако если
воспрепятствование законной
предпринимательской деятельности,
совершенное указанными в статье 169 УК
способами, повлекло за собой причинение
крупного ущерба, ответственность
значительно усиливается (ч. 2 ст. 169 УК)" <*>.
Следовательно, данное преступление (ч. 1 ст.
169 УК) считается оконченным в момент
создания должностным лицом условий,
препятствующих предпринимателю
(коммерческой организации) использовать
законные возможности ведения
предпринимательской деятельности.
--------------------------------
<*> См.: Волженкин
Б.В. Там же. С. 73.
В названии статьи 169 УК РФ
фигурирует словосочетание
"предпринимательская деятельность", но в
самой диспозиции этой статьи присутствует
уже иная терминология: "индивидуальный
предприниматель", "осуществление
определенной деятельности" и т.п. Подобное
разночтение в терминологии при
характеристике самой предпринимательской
деятельности - недочет уголовно - правовой
нормы, потому что и само понятие
"предпринимательская деятельность"
представлено законодателем довольно
размытыми фразами. Так, в силу статьи 2 ГК РФ
предпринимательская деятельность -
самостоятельная, осуществляемая на свой
риск деятельность, направленная на
систематическое получение прибыли от
пользования имуществом, продажи товаров,
выполнения работ или оказания услуг лицами,
зарегистрированными в этом качестве в
установленном законом порядке. При этом
субъектом предпринимательства могут быть
как организации, так и граждане. Последние
вправе заниматься этой деятельностью за
счет своего труда, без создания в этих целях
организации. Гражданин признается лицом,
осуществляющим предпринимательскую
деятельность без образования юридического
лица, с момента регистрации в качестве
индивидуального предпринимателя.
Между
тем законодатель ни в одной правовой норме
не дает в дальнейшем легального
определения "риска предпринимательской
деятельности". Лишь в статьях 929 и 933 ГК РФ
говорится о возможности страхования
предпринимательского риска. А поскольку
понятие "предпринимательский риск"
неотделимо от понятия "предпринимательская
деятельность", то отсутствие хотя бы одного
из указанных легальных определений
приводит к расплывчатому представлению о
понятии "предпринимательская
деятельность". Например, продажа автомашины
одной аудиторской фирмой другой такой же
фирме ничем не отличается от такого же
договора, заключенного между обычными
гражданами <*>. Поэтому договорами с
предпринимателями считаются только те, в
которые сторона вступает для осуществления
предпринимательской деятельности. В то же
время договор, в котором хотя и выступает
предприниматель, но вне связи со своей
предпринимательской деятельностью, в
принципе никакой спецификой и
предпринимательской деятельностью не
обладает.
--------------------------------
<*>
См.: Брагинский М.И. Договоры с
предпринимателями по Гражданскому кодексу.
// Право и экономика. 1998. N 1. С. 60.
Таким
образом, легальное определение
"предпринимательская деятельность", данное
законодателем в статье 2 ГК РФ, - далеко не
полное и несовершенное. Например, лицо без
соответствующего разрешения и регистрации
занимается предпринимательской
деятельностью. Тем не менее, хотя оно и не
подпадает под признаки лица,
осуществляющего предпринимательскую
деятельность, оно является таковым и будет
нести повышенную гражданско - правовую (п. 3
ст. 401 ГК РФ), а при определенных условиях и
уголовно - правовую ответственность.
Все это имеет важное значение при
расследовании уголовных дел по признакам
других статей УК РФ: 171 ("Незаконное
предпринимательство"); 172 ("Незаконная
банковская деятельность"); 173
("Лжепредпринимательство"); 196
(Преднамеренное банкротство"); 197 ("Фиктивное
банкротство"); 200 ("Обман потребителей") и др.
Однако отсутствие в законодательстве
четкого легального определения
предпринимательской деятельности не
только тормоз в расследовании отдельных
преступлений, предусмотренных в разделе VIII
УК РФ, но и препона на пути установления
истины и законности.
Теперь несколько
слов о правомерности и неправомерности
действий должностных лиц.
Правомерность деятельности должностных
лиц в сфере экономики, включая саму
предпринимательскую деятельность, это не
что иное, как законность деятельности таких
лиц, определяемая не только Конституцией
РФ, ГК РФ и отдельными законами, но и
множеством нормативно - правовых актов. В
самом обобщенном и упрощенном виде
указанные правовые нормы
регламентируют:
- основания и порядок
получения статуса предпринимателя, в
разрешительном либо удостоверительном
порядке;
- обязанности предпринимателя
по отношению к государству и иным
участникам гражданско - хозяйственного
оборота;
- ответственность
предпринимателя;
- компетенция
(полномочия) должностного лица (права и
обязанности);
- порядок вынесения
решений и совершения юридически значимых
действий;
- возможности судебного и (или)
иного пути обжалования действий
должностных лиц.
Неправомерность
действий (бездействия) должностных лиц и
предпринимателей. Прежде всего отметим, что
процесс доказывания вины лица,
совершившего преступление по признакам
части 1 статьи 169 УК РФ (либо по любой другой
статье глав 22 - 23 УК РФ), представляет
трудность для следствия. Указанные
преступления характеризуются только
умышленной формой вины (прямой или
косвенный умысел). Но как раз умысел и
является труднодоказуемым при
расследовании преступлений,
предусмотренных частями 1 и 2 статьи 169 УК РФ.
Во-первых, потому, что "чиновник -
регистратор" либо иное должностное лицо
всегда сошлется на "недоразумения" в своих
действиях, "забывчивость", "занятость" либо
на неумышленную "ошибку" в других действиях
(бездействии) и т.д. Во-вторых, вина в
преступлениях по признакам статьи 169 УК
"доказывается особо. В ряде случаев она
может устанавливаться судами в гражданском
и арбитражном процессе" <*>.
--------------------------------
<*> Жалинский А.Э.
Гл. 8 "Преступления в сфере экономической
деятельности". / В кн. Уголовное право.
Учебник. Т. 2. - М.: Норма-ИНФРА-М. 1998. С.
229.
Таким образом, при расследовании
уголовного дела по признакам статьи 169 УК РФ
следствию, как правило, надо получить
решение суда, подтверждающее вину
определенного должностного лица в
конкретном правонарушении. Только после
этого следователь может приступить к
дальнейшему расследованию и предъявить
обвинение. Именно по указанным причинам
статья 169 УК РФ либо не действует, либо не
находит своего практического
применения.
Перейдем к рассмотрению
признаков объективной стороны составов
преступлений, предусмотренных статьей 169 УК
РФ.
Диспозиция части 1 статьи 169 УК РФ
содержит в себе следующие квалифицирующие
признаки воспрепятствования законной
предпринимательской деятельности:
1)
неправомерный отказ в регистрации
индивидуального предпринимателя
(коммерческой организации) либо уклонение
от его регистрации;
2) неправомерный
отказ в выдаче специального разрешения
(лицензии) на осуществление определенной
деятельности либо уклонение от его
выдачи;
3) ограничение прав и законных
интересов индивидуального предпринимателя
или коммерческой организации в зависимости
от организационно - правовой формы или
формы собственности;
4) а равно
ограничение их самостоятельности;
5)
иное незаконное вмешательство в
деятельность индивидуального
предпринимателя (или коммерческой
организации).
Однако все перечисленные
действия (бездействие) могут считаться
деяниями только в том случае, если они
совершены должностным лицом с
использованием своего служебного
положения.
Поэтому наиболее сложным для
следствия (дознания) при расследовании
состава преступления статьи 169 УК РФ может
быть как законодательное, так и смысловое
понятие следующей формулировки диспозиции
этой статьи: "...совершены должностным лицом
с использованием своего служебного
положения".
Поэтому начнем наше
исследование с анализа понятия "субъект"
как должностного лица, использующего свое
служебное положение с целью получения
определенной выгоды.
В диспозиции
статьи 169 УК РФ заложены два понятия:
"должностное лицо" и "должностное лицо,
использующее свое служебное положение"
(более точная фраза: "...совершены
должностным лицом, с использованием своего
служебного положения"). Эти же понятия есть
и в других статьях УК РФ, поэтому для
квалификации того или иного
противоправного деяния чрезвычайно важно
уяснить их смысл.
В примечаниях к статье
285 УК РФ содержится определение
должностного лица. Хотя там и сказано, что
это определение относится к статьям главы
"Преступления против государственной
власти, интересов государственной службы и
службы в органах местного самоуправления",
каких-либо аргументов против
распространения данного определения на
другие статьи УК нет. Таким образом, под
должностными лицами понимаются лица,
постоянно, временно или по специальному
полномочию осуществляющие функции
представителей власти либо выполняющие
организационно - распорядительные,
административно - хозяйственные функции в
государственных органах, органах местного
самоуправления, государственных и
муниципальных учреждениях, а также в
Вооруженных Силах РФ, других войсках и
воинских формированиях РФ.
При этом
крайне важно знать, какие лица не могут
признаваться должностными. Так, не
признаются должностными лицами и,
следовательно, не могут нести
ответственность как исполнители
воспрепятствования законной
предпринимательской деятельности лица,
выполняющие управленческие функции в
коммерческой или иной организации, т.е. те,
кто постоянно, временно или по специальному
полномочию выполняет организационно -
распорядительные или административно -
хозяйственные обязанности в коммерческой
организации независимо от форм
собственности (в том числе в
государственных и муниципальных унитарных
предприятиях), а также в некоммерческой
организации независимо от форм
собственности (в том числе в
государственных и муниципальных унитарных
предприятиях), а также в некоммерческой
организации, не являющейся государственным
органом, органом местного самоуправления,
государственным и муниципальным
учреждением (потребительская кооперация,
общественная или религиозная организация
(объединение), благотворительный или иной
фонд, негосударственное и немуниципальное
учреждение и др.). Характерно, что лица,
выполняющие управленческие функции в
коммерческой или иной организации, могут
препятствовать законной
предпринимательской деятельности,
совершая такие преступления, как
монополистические действия и ограничение
конкуренции (ст. 178), принуждение к
совершению сделки или к отказу от ее
совершения (ст. 179) и иные преступления,
связанные с проявлениями монополизма и
недобросовестной конкуренции.
Понятие
"использование своего служебного
положения" конструктивно связано не только
с определением "должностное лицо", но и с
понятием "государственный служащий".
Хотя определение понятия "лицо, занимающее
государственные должности" и дается
законодателем в пунктах 2 и 3 примечания к
статье 285 УК РФ, тем не менее оно требует
уточнений.
Так, о связи приведенных
понятий, конкретизации этих формулировок,
пожалуй, удачнее всего сказал Ю.Н. Старилов:
"...Правовое положение государственного
служащего определяется прежде всего двумя
понятиями: "должность в структурно -
правовом смысле" и "должность в конкретно -
функциональном смысле" ...При этом надо
иметь в виду, что государственный служащий
не владеет занимаемой им должностью, она
принадлежит государственной администрации
<*>. ...При этом в понятие "государственная
служба" входит и понятие "муниципальная
служба" <**>.
--------------------------------
<*> Старилов Ю.Н. Служебное право. - М.: БЕК.
1996. С. 108 - 109.
<**> Старилов Ю.Н. Там же. С.
133.
Наиболее сложной правовой
конструкцией выглядит пункт 4 примечаний к
статье 285 УК РФ, где говорится, что некоторые
лица, не относящиеся к числу должностных
лиц, несут уголовную ответственность по
статьям настоящей главы в случаях,
предусмотренных соответствующими
статьями. В этом случае законодатель имеет
в виду таких государственных служащих, как
представители власти, определение которым
дается в примечании к статье 318. Так,
представителем власти признается
должностное лицо правоохранительного или
контролирующего органа, а также иное
должностное лицо, наделенное в
установленном законом порядке
распорядительными полномочиями в
отношении лиц, не находящихся от него в
служебной зависимости.
Данное
определение имеет сходство с определением
должностного
