Общая характеристика фьючерсного договора как вида биржевых сделок
прибегают также фирмы, покупающие или
продающие товары на срок на бирже реального
товара или вне биржи. Операции хеджирования
состоят в том, что фирма, продавая реальный
товар на бирже или вне ее с поставкой в
будущем, принимая во внимание существующий
в момент заключения сделки уровень цен,
одновременно совершает на срочной бирже
обратную операцию, то есть покупает
фьючерсные контракты на тот же срок и на то
же количество товара. Фирма, покупающая
реальный товар с поставкой в будущем,
одновременно продает на бирже фьючерсные
контракты. После сдачи или соответственно
приемки товара по сделке с реальным товаром
осуществляются продажа или выкуп
фьючерсных контрактов. Таким образом,
фьючерсные сделки страхуют сделки на
покупку реального товара от возможных
убытков в связи с изменением цен на рынке на
этот товар. Принцип страхования здесь
построен на том, что если в сделке одна
сторона теряет как продавец реального
товара, то она выигрывает как покупатель
фьючерсов на то же количество товара, и
наоборот. Поэтому покупатель реального
товара осуществляет хеджирование продажей,
а продавец реального товара - хеджирование
покупкой.
Например,
торговец-перепродавец (посредник, дилер,
агент) покупает большие количества
сезонного товара (зерно, какао-бобы, каучук
и пр.) в определенный, обычно сравнительно
короткий срок для того, чтобы затем
обеспечить полную и своевременную поставку
товара по заказам своих потребителей. Не
прибегая к хеджированию, он может понести
убытки при последующем возможном снижении
цен на его товары, находящиеся на складе.
Чтобы избежать этого или свести риск до
минимума, он одновременно с закупкой
реального товара производит хеджирование
продажей, то есть заключает на бирже сделку
на продажу фьючерсных контрактов,
предусматривающих поставку такого же
количества товара. Когда торговец
перепродает свой товар потребителю,
предположим, по более низкой цене, чем он
купил, он терпит убыток по сделке с реальным
товаром. Но он одновременно выкупает ранее
проданные фьючерсные контракты по более
низкой цене, в результате чего получает
прибыль. К хеджированию продажей прибегают
часто и непосредственные потребители
биржевых товаров в тех случаях, когда они
покупают эти товары на срок.
Хеджирование покупкой ("длинное"
хеджирование) - это покупка фьючерсных
контрактов с целью страхования цен на
продажу равного количества реального
товара, которым торговец не владеет, с
поставкой в будущем. Цель этой операции
состоит в том, чтобы избежать любых
возможных потерь, которые могут возникнуть
в результате повышения цен на товар, уже
проданный по зафиксированной цене, но еще
не закупленный ("не покрытый") <*>.
--------------------------------
<*> См.: Герчикова И.
Международные товарные биржи // Вопросы
экономики. 1991. N 7. С. 18.
Как правильно
отмечают Е.П. Губина и П.Г. Лахно, во
фьючерсном контракте степень
стандартизации выше, нежели в биржевом
контракте на реальный товар <*>. Так,
строго фиксировано количество каждой
партии товара и способ установления цены
(только на момент заключения сделки), скидки
и надбавки за количество и сортность
товара, условия поставки (как правило, со
склада биржи), сроки и условия платежа, тара
и упаковка, маркировка и т.д. Во фьючерсном
контракте остается единственная
переменная - цена, в отношении которой и
происходит договоренность сторон. Это плюс
структура биржевой сделки, позволяющая
замену лиц в обязательстве, дают
возможность широкого применения сделок с
фьючерсными контрактами для установления
цен или страхования рисков, связанных с их
изменением. Особенность структуры биржевой
фьючерсной сделки заключается в том, что ни
один фьючерсный контракт не может быть
признан и реализован биржей, если одна из
сторон сделки не является членом биржи.
Дело в том, что член биржи направляет свои
контракты в расчетную плату, которая после
их одобрения становится стороной контракта
вместо члена биржи, т.е. субъектом, несущим
все обязательства по контракту и
выполняющим функцию продавца по отношению
к покупателю и покупателя по отношению к
продавцу.
--------------------------------
<*>
См.: Предпринимательское право Российской
Федерации / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно //
Юристъ. 2003.
Однако расчетная палата не
несет ответственности перед покупателем и
продавцом по контракту после того, как
извещение о поставке было выдано и
принято.
Рассмотрим, можно ли считать
фьючерсы ценными бумагами. Это связано с
тем, что законодательство некоторых
западных стран приравнивает фьючерсные
сделки к ценным бумагам (следует
оговориться, что это касается производных
ценных бумаг).
Итак, согласно ст. 143 ГК РФ
к ценным бумагам могут быть отнесены
бумаги, которые, во-первых, прямо названы
таковыми в Кодексе, во-вторых, отнесены к
ценным бумагам законами о ценных бумагах
или в установленном ими порядке.
Среди
ценных бумаг, перечисленных в ст. 143 ГК РФ,
фьючерсов нет. А в соответствии со ст. 2
Федерального закона "О рынке ценных бумаг"
эмиссионной ценной бумагой признается
любая бумага, отвечающая одновременно
следующим требованиям:
- имеет
имущественные права (хотя Федеральный
закон добавляет "и неимущественные",
последнее следует опустить, так как данная
трактовка ценной бумаги противоречит ст. 142
ГК РФ);
- размещается выпусками;
- все
бумаги внутри одного выпуска имеют равные
объемы и сроки осуществления прав,
удостоверенных ценной бумагой, вне
зависимости от времени приобретения ценной
бумаги <*>.
--------------------------------
<*>
См.: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ
"О рынке ценных бумаг" // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст.
1918.
Рассмотрим, обладает ли фьючерс
перечисленными характеристиками и может ли
быть признан ценной бумагой.
Совершение
фьючерсной сделки означает, что каждая из
сторон получает имущественное право - право
на получение потенциальной вариационной
маржи в случае, если цена единицы базового
актива в установленный момент времени
окажется выше или ниже ее цены,
закрепленной при совершении фьючерсной
сделки <*>.
--------------------------------
<*>
См.: Срочный рынок в системе российского
законодательства //
http://invest.rin.ru/cgi-bin/method/search_method.pl?num=308&action;=full&pagein;
=2&p;_n=13.
Второе условие для признания
фьючерса ценной бумагой также соблюдается,
так как организатор торгов заранее
извещает участников торгов обо всех
необходимых условиях, при которых будут
совершаться сделки с определенным базовым
активом, включающим в себя:
- единицу
базового актива;
- объем базового
актива;
- расчетную цену (стоимость
единицы базового актива), ее название,
например "цена отсечения";
- размер
биржевого сбора за один контракт;
- дату
погашения ценных бумаг, если они являются
базовым активом;
- дату проведения
первой торговой сессии по этому базовому
активу;
- дату (или срок) исполнения
(определения расчетной цены исполнения);
- порядок исполнения (перечисление
вариационной маржи одновременно или в
течение определенного периода времени).
По мнению М. Агаркова, в ценной бумаге не
может быть выражено правоотношение, в
котором обе стороны взаимно приобретают
права и обязанности, так как сторона, не
владеющая бумагой, не может осуществить
принадлежащее ей право <*>.
--------------------------------
<*> См.: Агарков М.М.
Обязательство по советскому гражданскому
праву. М., 1940. С. 114.
Таким образом, в момент
выпуска фьючерса нельзя определить ни
кредитора, ни должника по ценной бумаге.
А между тем ст. 2 Федерального закона "О
рынке ценных бумаг" закрепляет понятие
"эмитент" как юридическое лицо или органы
исполнительной власти либо органы местного
самоуправления, несущие от своего имени
обязательства перед владельцами ценных
бумаг по осуществлению прав, закрепленных
ими.
Согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценной
бумагой является документ, удостоверяющий
имущественные права. А поскольку есть
право, то должна быть и корреспондирующая
ему обязанность, иначе не может
существовать обязательство (исходя из
своей сути, фьючерс мог бы претендовать на
статус только обязательственной ценной
бумаги). Следовательно, указание должника
(эмитента) является обязательным
реквизитом ценной бумаги, отсутствие
которого влечет ее ничтожность согласно
правилу п. 2 ст. 144 ГК РФ.
Существует и еще
один аргумент против признания фьючерса
ценной бумагой. "Размещение выпусками"
накладывает некоторые ограничения на
количество ценных бумаг. В процессе
биржевых торгов может быть совершено сколь
угодно много сделок с фьючерсами при
наличии достаточных денежных средств или
иного имущества, обеспечивающего
исполнение участниками торгов принятых и
принимаемых на себя в результате
совершения фьючерсных сделок обязательств.
Хотя теоретически установление
количественного ограничения на фьючерсные
сделки как каждому из участников торгов,
так и в целом по конкретной торговой сессии
или торговому дню существует, однако по
определению, содержащемуся в Федеральном
законе "О рынке ценных бумаг", размещение
эмиссионных ценных бумаг означает их
отчуждение эмитентом - первым владельцем
путем заключения гражданско-правовых
сделок. Неопределенность эмитента,
установленная ранее, делает невозможным и
практическое применение указанного
положения Федерального закона.
И,
наконец, абсолютно неприменима третья
основополагающая характеристика
эмиссионной ценной бумаги, так как каждый
фьючерсный контракт предоставляет
выигравшим участникам разный объем
имущественных прав. Поскольку участники
конкретного фьючерсного контракта
самостоятельно фиксируют расчетную цену,
то и размер вариационной маржи по каждому
конкретному фьючерсному контракту будет
различен.
Признание фьючерса ценной
бумагой привело бы к невозможности
осуществления фьючерсных сделок на те
ценные бумаги, итоги выпуска которых еще не
зарегистрированы, в противном случае такие
действия привели бы к нарушению правила ст.
19 Федерального закона "О рынке ценных
бумаг", устанавливающего запрет
производить эмиссию ценных бумаг,
производных по отношению к эмиссионным
ценным бумагам, итоги выпуска которых не
прошли регистрацию <*>.
--------------------------------
<*> См.: письмо ГКАП
РФ от 30 июля 1996 г. N 16-151/АК "О форвардных,
фьючерсных и опционных биржевых сделках" //
Экспресс-Закон. 1996. N 38.
Изложенное выше
позволяет сделать вывод о том, что
фьючерсные сделки в том виде, как они
существуют в настоящее время, не относятся
к ценным бумагам.
Финансовое право, 2005, N
6
