Прорастают на поверхность проблемы подземелья
внесение изменений и дополнений в порядок и
условия проведения конкурсов или аукционов
после опубликования извещений об их
проведении. Любое изъятие из этого правила
является грубым нарушением действующего
российского законодательства.
Единственным законным способом изменения
уже опубликованных условий является отмена
первоначального и объявление нового
конкурса с совершенно новой процедурой:
установлением новых сроков с прохождением
заново всех необходимых этапов (п. п. 2.4, 2.5,
10.2 и иные пункты Положения) и соблюдением
всех требований законодательства.
Указанное правило относится к изменениям
любого порядка. Тем более, когда новые
условия проведения конкурса существенно
отличаются от первоначально
опубликованных и содержат такие изменения,
которые позволяют говорить об объявлении
иного совершенно самостоятельного
конкурса.
На практике бывали случаи,
когда в нарушение процедуры изменяли и
такие основные условия, как перечень
выставляемых на конкурс объектов
лицензирования, предмет конкурса, порядок и
форма его проведения, стоимость
информационных пакетов, порядок оплаты и
другие.
Столь пристальное внимание к
характеру и объемам изменений имеет
простое объяснение - все они требуют
соразмерного увеличения сроков на
уведомление и соблюдения иных необходимых
и установленных законодательством
положений, позволяющих всем участникам
равные возможности (ведь здесь, как и в
других сферах бизнеса, важно не
опоздать).
Не в пример организаторам,
участникам не следует забывать, что если
выносимые на конкурс объекты по величине
запасов являются крупными (по данным ГКЗ),
промежуток времени (п. 11.2 Положения) от даты
опубликования условий конкурса до даты его
проведения не может быть меньше шести
месяцев. Сокращение же нормативно
установленных сроков опять-таки является
грубейшим нарушением определяемых
законодательством правил конкурса,
предоставляющим преимущества кому-либо из
претендентов, например, в отношении
разработки технико - экономических
материалов.
Когда экологическая
экспертиза обязательна
И уж никак не
могут запомнить органы, проводящие конкурс,
что помимо законодательства о
недропользовании существуют иные
обязательные нормативные акты. Это
касается прежде всего природоохранного
законодательства, в частности требований
Закона РСФСР от 19 декабря 1991 г. "Об охране
окружающей природной среды" (ст. ст. 18, 35 - 39,
42). Кроме того, условия конкурса в девяти
случаях из десяти не учитывают процесс и
объективные сроки прохождения (в
соответствии с Законом РФ "Об экологической
экспертизе" от 23 ноября 1995 г.) обязательной
государственной экологической экспертизы,
которая, в свою очередь, автоматически
увеличивает предконкурсные сроки. Это не
значит, что условие всякого конкурса должно
учитывать соблюдение процедуры
обязательной экологической экспертизы,
поскольку проводиться она должна не всегда,
но вот парадокс: когда этого требует норма
Закона, она не проводится тоже. А зря, ведь
это влечет за собой недействительность
конкурса, потерю времени и немалых
средств.
Такая ситуация, в частности,
возможна, когда лицензионный участок
расположен на границе нескольких субъектов
РФ (что с учетом российской
"государственной нарезки" не редкость), и
деятельность по его освоению будет
оказывать прямое или косвенное воздействие
на окружающую среду в пределах этих
территорий. В этой связи, независимо от
сметной стоимости, ведомственной
принадлежности или форм собственности,
материалы как по созданию, так и по
обоснованию горнодобывающих и
перерабатывающих производств (технико -
экономические обоснования, проекты
хозяйственной деятельности и проч.) в
соответствии со ст. ст. 11, 12 Закона РФ "Об
экологической экспертизе" подлежат
обязательной предварительной
государственной экологической экспертизе.
Некоторые пытаются обойти данное
требование, включив представителя
Госкомэкологии РФ или его территориального
подразделения в конкурсную комиссию.
Однако, во-первых, в ее компетенцию не
входит проведение обязательной
государственной экологической экспертизы,
а во-вторых, это не будет проведением самой
экспертизы, которая должна быть
осуществлена специально назначенным
Государственным экспертом до
непосредственной деятельности указанной
комиссии (см. Постановление
Правительства
РФ от 11 июля 1996 г. N 698,
Приказ Госкомэкологии РФ от 17 июня 1997 г. N 280).
Как разъяснило в связи с постоянными
запросами Минэкологии РФ письмом "О
государственной экологической экспертизе"
от 17 марта 1992 г. N 478/ЮА, "государственная
экологическая экспертиза - обязательная
мера, предшествующая принятию
хозяйственного решения, осуществление
которого может оказать вредное воздействие
на природную среду. Финансирование и
осуществление работ по всем проектам и
программам производится только при наличии
положительного заключения государственной
экологической экспертизы всех
предплановых, предпроектных и проектных
материалов по объектам и мероприятиям,
намечаемым к реализации на территории
субъекта РФ независимо от их сметной
стоимости и принадлежности". Таким образом,
отсутствие положений проведения такой
экспертизы является существенным
нарушением законодательства РФ, влекущим
за собой ответственность в соответствии с
главой VII Федерального закона "Об
экологической экспертизе" и отмену условий
конкурса.
Иногда организаторы конкурса
пытаются уйти и от обязательного
предварительного предоставления участнику
- заявителю пакета геолого - геофизической
информации по интересующему его участку
недр после принятия заявки на участие в
конкурсе (п. 11.8 Положения). Тогда условия
конкурса неправомерно устанавливают, что
указанный пакет информации
предоставляется только после определения
состава участников конкурса и внесения ими
гарантийного взноса, сборов за участие и
выдачу лицензий. Некоторые необоснованно
требуют и от участников аукциона
приобретения пакета геолого -
геофизической информации, забывая, что
данное требование может относиться
исключительно к конкурсному участию (см. п.
11.8 Положения).
Что касается часто
встречаемой на местах предварительной
экспертизы заявок участников -
конкурсантов (в том числе с целью проверки
юридической, финансовой и технической
состоятельности заявителя), то проводить ее
согласно п. 11.6 Положения не требуется,
поскольку она осуществляется в процессе
самого конкурса. Точно так же, как не
требуется для заявок, поданных на участие в
аукционе, прохождение вторичной экспертизы
аукционной комиссией. Они проходят
предварительную экспертизу в федеральном
органе управления государственным фондом
недр или его территориальном подразделении
(это, кстати, одно из немногих установленных
законодательством отличий процедур
конкурса и аукциона).
Наиболее часто
встречающиеся проблемы
Слабо
учитывается положение федерального органа
управления государственным фондом недр -
МПР, чьи полномочия неправомерно
приписываются либо администрации, либо
территориальному геолкому. Ряд основных
задач МПР теряются ввиду того, что они без
какого-либо делегирования с его стороны
осуществляются органами исполнительной
власти и геолкомами соответствующих
субъектов РФ.
Делаются попытки
расширить или сузить количество субъектов
процесса лицензирования и изменить наличие
и содержание их прав и обязанностей.
Постоянно нарушается принцип совместного
утверждения, организации и проведения
конкурсов или аукционов администрацией и
федеральным органом управления
государственным фондом недр или его
территориальным подразделением.
Увеличиваются существующие и
устанавливаются новые, не предусмотренные
федеральным законодательством основания:
отказа в участии, исключения из конкурса
или аукциона, сборов за участие и за
получение лицензии и т.п.
Из-за
отсутствия четкой регламентации порядка
проведения конкурсов и аукционов (которого,
к сожалению, не восполнила последняя
редакция Закона РФ "О недрах") субъекты РФ
пытаются самостоятельно его определить,
что приводит к смешению понятий и нарушению
федерального законодательства даже в обшей
части. Нормативно - правовая база
регулирования вопросов проведения
конкурса или аукциона на право пользования
недрами невелика, если не сказать мала.
Конечно, можно вспомнить и такое понятие,
как "аналогия", однако в повседневном и
практическом правоприменении к нему
относятся крайне скептически, да и предмет
рассматриваемых конкурса и аукциона
достаточно специфический, вряд ли
позволяющий перенести на него в чистом виде
приемы и правила в основном
приватизационных механизмов.
В
заключение обращусь с банальным, но
необходимым советом. Будьте внимательны ко
всем пунктам и положениям условий
предстоящих для вас конкурса или аукциона,
попытайтесь их сопоставить с существующими
нормами, цепляйтесь по возможности за
каждую букву. Только так вы обезопасите
себя, будущего недропользователя, от
излишней траты собственного времени, сил и
средств.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ЗАКОН РСФСР от 19.12.1991 N 2060-1
"ОБ ОХРАНЕ
ОКРУЖАЮЩЕЙ ПРИРОДНОЙ СРЕДЫ"
ЗАКОН РФ от
21.02.1992 N 2395-1
"О НЕДРАХ"
"ГРАЖДАНСКИЙ
КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ
ПЕРВАЯ)"
от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС
РФ 21.10.1994)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 23.11.1995 N
174-ФЗ
"ОБ ЭКОЛОГИЧЕСКОЙ ЭКСПЕРТИЗЕ"
(принят ГД ФС РФ 19.07.1995)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВС
РФ от 15.07.1992 N 3314-1
"О ПОРЯДКЕ ВВЕДЕНИЯ В
ДЕЙСТВИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ПОРЯДКЕ
ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ
ПОЛЬЗОВАНИЯ
НЕДРАМИ"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ
от 11.06.1996 N 698
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ
О ПОРЯДКЕ ПРОВЕДЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННОЙ
ЭКОЛОГИЧЕСКОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ"
ПИСЬМО
Минприроды РФ от 17.03.1992 N 478/ЮА
"О
ГОСУДАРСТВЕННОЙ ЭКОЛОГИЧЕСКОЙ
ЭКСПЕРТИЗЕ"
<ПИСЬМО> Роскомнедра от
10.09.1992 N ВО-61/2296
"О ПОЛОЖЕНИИ О ПОРЯДКЕ
ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ ПОЛЬЗОВАНИЯ
НЕДРАМИ"
<ПИСЬМО> Роскомнедра от 07.06.1994
N ВЩ-61/1539
<ОБ ОСНОВНЫХ ТРЕБОВАНИЯХ К
ПРОВЕДЕНИЮ КОНКУРСОВ И АУКЦИОНОВ НА
ПРАВО ПОЛЬЗОВАНИЯ НЕДРАМИ>
ПРИКАЗ
Госкомэкологии РФ от 17.06.1997 N 280
"ОБ
УТВЕРЖДЕНИИ "РЕГЛАМЕНТА ПРОВЕДЕНИЯ
ГОСУДАРСТВЕННОЙ
ЭКОЛОГИЧЕСКОЙ
ЭКСПЕРТИЗЫ"
Бизнес-адвокат, NN 8, 9, 2000
